資產(chǎn)隔離宣告失敗

俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m與歐洲私募股權(quán)公司CVC Capital Partners（以下簡(jiǎn)稱CVC）的糾紛仍在繼續(xù)。

3月3日，美國(guó)聯(lián)邦地區(qū)法院公布了La Dolce Vita Fine Dining Company Limited（甜蜜生活美食有限公司）與張?zhí)m的民事訴訟裁決書，判決張?zhí)m及其公司名下所有的紐約西53街20號(hào)，39A公寓出售所得歸La Dolce Vita Fine Dining Company Limited所有。而La Dolce Vita Fine Dining Company Limited實(shí)際上是CVC為了收購(gòu)俏江南成立的，判決書還透露張?zhí)m在2019年與CVC的訴訟中敗訴，共欠對(duì)方1.42億美元及其利息。

張?zhí)m事件的始末

張?zhí)m在瑞士銀行和德意志銀行開了兩個(gè)銀行賬戶，這兩個(gè)銀行賬戶的所有權(quán)，是張?zhí)m在境外設(shè)立的一個(gè)特殊目的公司。然后，張?zhí)m把這個(gè)特殊目的公司的股權(quán)，都轉(zhuǎn)讓給了信托公司。從表面上看，這兩個(gè)賬戶已經(jīng)不屬于張?zhí)m的個(gè)人資產(chǎn)，它是屬于信托公司的信托財(cái)產(chǎn)。

但是，這個(gè)債權(quán)人在新加坡起訴張?zhí)m以后，新加坡的法院最后認(rèn)定這兩個(gè)銀行賬戶不屬于信托財(cái)產(chǎn)，就屬于張?zhí)m的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。這是為什么呢？其實(shí)最主要的原因是因?yàn)閺執(zhí)m并沒(méi)有把這個(gè)信托財(cái)產(chǎn)當(dāng)成真正的信托財(cái)產(chǎn)，他的權(quán)力太大了。張?zhí)m從這兩個(gè)銀行賬戶里面分別下指令給信托公司，從這兩個(gè)銀行賬戶里面轉(zhuǎn)了很多錢，用于購(gòu)買房產(chǎn)或者是消費(fèi)。

這樣一來(lái)張?zhí)m這個(gè)信托公司基本上就成了一個(gè)出納而已。信托公司從來(lái)都是聽張?zhí)m的，張?zhí)m下什么指令，信托公司就執(zhí)行什么指令。這樣一來(lái)，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性就受到了挑戰(zhàn)。所以，如果你希望這個(gè)信托不被擊穿，希望保持信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，那么作為委托人，你就必須要約束自己的權(quán)利。

信托財(cái)產(chǎn)“實(shí)際控制”含量過(guò)高

張?zhí)m設(shè)立的離岸家族信托被擊穿的核心原因：家族信托下的財(cái)產(chǎn)實(shí)際權(quán)利人為委托人，而非托管人。而有效的具備資產(chǎn)隔離的功能的家族信托在委托人將其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為信托財(cái)產(chǎn)后，信托財(cái)產(chǎn)將獨(dú)立于委托人、受益人及受益人各自的固有財(cái)產(chǎn)。

只有在這種情況下，即便委托人或受托人出現(xiàn)債務(wù)后，信托資產(chǎn)也不屬于責(zé)任資產(chǎn)，債權(quán)人無(wú)權(quán)申請(qǐng)法院直接采取財(cái)產(chǎn)保全措施或其他執(zhí)行措施。從目前的情況來(lái)看，張?zhí)m的離岸家族信托被認(rèn)定為其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，從而失去了財(cái)產(chǎn)保全功能。

那什么是家族信托？下面我們來(lái)了解一下。

家族信托的起源

家族信托的雛形可追溯到古羅馬帝國(guó)時(shí)期（公元前510年-公元前476年）。當(dāng)時(shí)《羅馬法》將外來(lái)人、解放自由人排斥于遺產(chǎn)繼承權(quán)之外。為避開這樣的規(guī)定，羅馬人將自己的財(cái)產(chǎn)委托移交給其信任的第三人，要求為其妻子或子女利益而代行對(duì)遺產(chǎn)的管理和處分，從而在實(shí)際上實(shí)現(xiàn)遺產(chǎn)繼承權(quán)。

在美國(guó)，家族信托由來(lái)已久，最初出現(xiàn)于19世紀(jì)末、20世紀(jì)初，即鍍金年代（Gilded Age）來(lái)臨之初由一些富裕家庭創(chuàng)造的。早期的家族信托受相同的法律法規(guī)監(jiān)管，設(shè)立家族信托方式較為單一。

在經(jīng)歷了長(zhǎng)達(dá)25年的經(jīng)濟(jì)繁榮時(shí)期后（被稱為美國(guó)的第二個(gè)鍍金年代），許多州的法律也變得更靈活，設(shè)立和運(yùn)營(yíng)家族信托也變得更加容易——富人因此更容易實(shí)現(xiàn)其財(cái)富規(guī)劃和傳承的目標(biāo)。在中國(guó)香港及歐美發(fā)達(dá)地區(qū)，以個(gè)人名義設(shè)立的信托占據(jù)信托市場(chǎng)的70%左右。

如何理解家族信托

家族信托是唯一被法律法規(guī)同時(shí)賦予資產(chǎn)隔離、保護(hù)、傳承和資產(chǎn)管理等各項(xiàng)功能的金融工具。作為一種法律架構(gòu)，家族信托可以實(shí)現(xiàn)財(cái)富安全、婚姻保護(hù)、債務(wù)隔離、稅務(wù)籌劃、個(gè)性化傳承、隱私保護(hù)等功能，助力委托人妥善做好家族事務(wù)安排。作為一種信托產(chǎn)品，家族信托具有專戶投資功能，可以根據(jù)委托人的投資訴求設(shè)計(jì)個(gè)性化投資方案。

家族信托在海外的發(fā)展已經(jīng)十分成熟，很多知名家族通過(guò)將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)入信托的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)財(cái)富的永續(xù)傳承，比如比爾·蓋茨、洛克菲勒、肯尼迪等家族。近年，中國(guó)出現(xiàn)了越來(lái)越多借助境外家族信托達(dá)到財(cái)富管理和傳承目標(biāo)的案例，比如龍湖集團(tuán)的吳亞軍家族等。2020年末，國(guó)內(nèi)家族信托存續(xù)規(guī)模2051.55億元，2021年末達(dá)到3494余億元，2022年1月，單月家族信托規(guī)模新增128.99億元，較上月增長(zhǎng)33.54%，創(chuàng)近一年內(nèi)新高。

根據(jù)中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)編制的《2021年信托業(yè)專題研究報(bào)告》，未來(lái)一段時(shí)間，家族信托的整體規(guī)模有望持續(xù)增長(zhǎng)。一是由于20世紀(jì)80年代興起的民營(yíng)企業(yè)經(jīng)過(guò)約40年的發(fā)展，已經(jīng)成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，部分民營(yíng)企業(yè)的實(shí)控人已經(jīng)開始面臨財(cái)富傳承的問(wèn)題；二是國(guó)民財(cái)富逐步積累，可用于投入家族信托的資產(chǎn)規(guī)?？偭吭黾樱蝗羌易逍磐械钠占奥侍嵘邇糁等巳阂?guī)模增速與其對(duì)家族信托認(rèn)知度、認(rèn)可度的提升將成為家族信托規(guī)模增長(zhǎng)的主要驅(qū)動(dòng)力。

什么樣的人適合做家族信托

與個(gè)人財(cái)富管理相比較，家族財(cái)富管理更為復(fù)雜多元。作為家族掌舵人，家族信托的設(shè)立是未雨綢繆、高瞻遠(yuǎn)矚的規(guī)劃設(shè)計(jì)，助力實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富基業(yè)長(zhǎng)青、家族精神綿延永續(xù)。

1、經(jīng)營(yíng)企業(yè)人士

企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，面對(duì)合同違約、企業(yè)債務(wù)連帶保證以及人身意外、財(cái)產(chǎn)意外、侵權(quán)賠償?shù)蕊L(fēng)險(xiǎn)，為確保資產(chǎn)的合法性和獨(dú)立性，需要在個(gè)人、家庭、企業(yè)和其他利益相關(guān)方之間建立起防火墻機(jī)制，確保企業(yè)經(jīng)營(yíng)的負(fù)債和風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)影響家庭財(cái)富安全；

2、婚嫁適齡人士

對(duì)于擬婚人士，需要實(shí)現(xiàn)婚前財(cái)產(chǎn)保護(hù)，尤其避免子女婚變分流家族財(cái)富，防止婚變析產(chǎn)；

3、家庭關(guān)系復(fù)雜人士

重組家庭、多代同堂家庭、家庭關(guān)系預(yù)期有較大變動(dòng)家庭，可借助家族信托解決復(fù)雜家事?lián)鷳n；

4、有特殊群體需要照顧的人士

對(duì)于未成年子女、隔代孫輩、年邁父母、家庭主婦、特殊障礙人士進(jìn)行生活保障，平衡家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系；

5、家族財(cái)富需要有序繼承的人士

靈活設(shè)計(jì)家族財(cái)富分配條款，助力財(cái)富分配執(zhí)行效果，避免復(fù)雜的繼承程序和繼承糾紛；

6、有家族企業(yè)或股份需要傳承的人士

通過(guò)企業(yè)所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、受益權(quán)的合理安排最大程度實(shí)現(xiàn)企業(yè)長(zhǎng)久運(yùn)營(yíng)；保障被選擇為企業(yè)接班人的子女的企業(yè)經(jīng)營(yíng)話語(yǔ)權(quán)；防止家族股權(quán)過(guò)度分散；確保未來(lái)家庭的變化不會(huì)影響企業(yè)，維護(hù)家族繁榮和精神傳承；

7、需要做家風(fēng)傳承的人士

通過(guò)受益人及分配方式的安排，正向引導(dǎo)或負(fù)面約束受益人的行為，實(shí)現(xiàn)家風(fēng)傳承；

8、具有多資產(chǎn)統(tǒng)籌管理需求的人士

現(xiàn)金、股權(quán)、保險(xiǎn)金及房產(chǎn)等多類型資產(chǎn)集中管理，借助離岸家族信托多平臺(tái)持有并統(tǒng)籌管理，合理規(guī)劃資產(chǎn)持有、管理及分配成本。

家族信托的本質(zhì)

家族信托的本質(zhì)可以從法律本質(zhì)和目的本質(zhì)上進(jìn)行定性。

家族信托的法律本質(zhì)是，委托人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)入信托，由受托人持有、管理、分配信托資產(chǎn)，受益人從信托資產(chǎn)中獲益并監(jiān)督受托人。

家族信托的本質(zhì)目的在于家族財(cái)富的持有、保護(hù)和傳承，而非逃避債務(wù)、規(guī)避納稅義務(wù)、隱匿非法所得。“家族信托的法律本質(zhì)要求信托設(shè)立后信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移到受托人名下，委托人不能無(wú)節(jié)制地支配信托財(cái)產(chǎn)；家族信托的目的本質(zhì)則決定了家族信托不能用于非法避債?！?/p>

如何正確設(shè)立家族信托

家族信托的資產(chǎn)保護(hù)功能具有社會(huì)屬性，是鼓勵(lì)高凈值人士財(cái)富創(chuàng)造的工具，因?yàn)橛羞@樣的資產(chǎn)保護(hù)工具存在，他們才能免去后顧之憂，更大膽地進(jìn)行財(cái)富再創(chuàng)造。

家族信托雖然是資產(chǎn)保護(hù)工具，但資產(chǎn)保護(hù)的目的必須合法，不能單純使用家族信托規(guī)避已有債務(wù)?！袄缙髽I(yè)家在自己經(jīng)營(yíng)狀況良好且不具備重大債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)之時(shí)，使用自己名下一半的資產(chǎn)設(shè)立家族信托，并對(duì)信托機(jī)制進(jìn)行了合理的資產(chǎn)保護(hù)設(shè)計(jì)，假設(shè)未來(lái)產(chǎn)生經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)家出現(xiàn)了資不抵債的情況，放到信托的一半資產(chǎn)則可以免受影響。相比之下，如果企業(yè)家在即將面臨可以預(yù)見的重大債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，或者已經(jīng)處于資不抵債的狀態(tài)時(shí)，仍把個(gè)人名下的資金轉(zhuǎn)移至信托里企圖規(guī)避償債責(zé)任，則屬于非法避債行為。以非法避債目的而設(shè)立的家族信托，不論如何設(shè)計(jì)，也并不具備資產(chǎn)保護(hù)效果?！?/p>

透過(guò)此次家族信托擊穿事件，國(guó)內(nèi)高凈值人士應(yīng)當(dāng)正確理解家族信托的資產(chǎn)保護(hù)功能。

第一，并非所有的信托目的都可以享受家族信托的資產(chǎn)保護(hù)功能。比如非法避債、轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)、隱匿非法所得資產(chǎn)等企圖損害他人利益的目的是不被允許的。

第二，大多數(shù)情況下，保留對(duì)信托分配的控制權(quán)與信托的資產(chǎn)保護(hù)功能存在此消彼長(zhǎng)的關(guān)系，高凈值人士需要衡量?jī)烧叩闹匾裕业叫磐性O(shè)計(jì)的平衡點(diǎn)。

第三，不同的家族信托法律文件以及法律機(jī)制設(shè)計(jì)會(huì)產(chǎn)生不同的資產(chǎn)保護(hù)效果，這意味著家族信托的定制化設(shè)計(jì)十分關(guān)鍵，應(yīng)當(dāng)依據(jù)家族情況和需求對(duì)信托文件和法律機(jī)制進(jìn)行針對(duì)性設(shè)計(jì)和調(diào)整。