國(guó)有企業(yè)股權(quán)退出的路徑三：解散清算

（一）解散清算背景介紹

清算退出是針對(duì)投資項(xiàng)目失敗時(shí)使用的一種退出方式。對(duì)于國(guó)企而言，一旦確認(rèn)了投資項(xiàng)目失去發(fā)展的可能性或成長(zhǎng)速度太過(guò)緩慢，不能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的回報(bào)時(shí)，采取清算退出是為明智的選擇。

國(guó)有企業(yè)可以通過(guò)與其他股東自行解散、清算項(xiàng)目公司的方式退出項(xiàng)目公司，即國(guó)有企業(yè)和其他股東作出解散項(xiàng)目公司的股東會(huì)決議，通過(guò)解散、清算和注銷項(xiàng)目公司的方式，實(shí)現(xiàn)國(guó)有企業(yè)退出的目的。

《公司法》第一百八十條：（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

第一百八十二條：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

（二）解散清算程序

1、股東會(huì)決議：解散公司

由國(guó)有企業(yè)和其他股東作出決定解散公司的股東會(huì)決議。根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定，解散項(xiàng)目公司的股東會(huì)決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

2、股東會(huì)決議：成立清算組

根據(jù)《公司法》第183條規(guī)定，在股東會(huì)決議解散之日起十五日內(nèi)，由國(guó)有企業(yè)和其他股東組成清算組。清算組的負(fù)責(zé)人由自然人擔(dān)任。

3、辦理工商備案

項(xiàng)目公司到登記機(jī)關(guān)辦理清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單的備案，取得市場(chǎng)監(jiān)督管理部門出具的《備案確認(rèn)通知書》。

4、清算公告

（1）清算組自成立之日起10日內(nèi)書面通知項(xiàng)目公司債權(quán)人；

（2）登錄國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)免費(fèi)公示清算組信息；

（3）于60日內(nèi)通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布債權(quán)人公告（也可在報(bào)紙上發(fā)布），公告期為45個(gè)自然日。

5、債權(quán)申報(bào)

債權(quán)人依公司法規(guī)定申報(bào)債權(quán)，由清算組登記。

根據(jù)《公司法》第185條規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

6、清算

（1）清理財(cái)產(chǎn)。清算組清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。

（2）清算方案。由清算組制定清算方案；由國(guó)有企業(yè)和其他股東確認(rèn)清算方案。

（3）實(shí)施清算方案。分配公司財(cái)產(chǎn)，按照以下順序進(jìn)行支付：清算費(fèi)用→職工工資→社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金→欠繳稅款→清償公司債務(wù)→按出資比例進(jìn)行股東分配。

（4）確認(rèn)清算報(bào)告。清算結(jié)束后，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)國(guó)有企業(yè)和其他股東確認(rèn)。

7、注銷

注銷稅務(wù)登記證、銀行開戶許可證。向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，清算結(jié)束之日起30日內(nèi)申請(qǐng)注銷公司登記。

（三）解散清算路徑風(fēng)險(xiǎn)

1、債權(quán)人要求國(guó)有企業(yè)對(duì)項(xiàng)目公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

若國(guó)有企業(yè)在出資期限屆滿后并未履行出資義務(wù)，即使項(xiàng)目公司被解散清算，國(guó)有企業(yè)仍存在在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)項(xiàng)目公司債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。建議：國(guó)有企業(yè)可事先調(diào)查了解、梳理項(xiàng)目公司的對(duì)外債務(wù)信息，以便順利開展后續(xù)的解散清算工作。

在吉林省商旅文企業(yè)管理有限公司與胡順、吉林省澤平投資有限公司公司解散糾紛【(2019)吉01民終1805號(hào)】中，法院認(rèn)為：“公司解散時(shí)股東尚未履行的出資屬清算財(cái)產(chǎn)，公司或其他股東有權(quán)請(qǐng)求未全面履行出資義務(wù)的股東向公司依法全面履行出資義務(wù)，債權(quán)人有權(quán)要求未全面履行出資義務(wù)的股東向其承擔(dān)連帶清償責(zé)任。”

《公司法解釋二》第22條規(guī)定，公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

根據(jù)上述規(guī)定，項(xiàng)目公司解散時(shí)，國(guó)有企業(yè)尚未繳納的出資應(yīng)作為項(xiàng)目公司的清算財(cái)產(chǎn)，項(xiàng)目公司不足以清償債務(wù)時(shí)，項(xiàng)目公司的債權(quán)人有權(quán)要求國(guó)有企業(yè)對(duì)項(xiàng)目公司債務(wù)在未繳出資范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、項(xiàng)目公司主要財(cái)產(chǎn)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人要求國(guó)有企業(yè)對(duì)項(xiàng)目公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

國(guó)有企業(yè)怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致項(xiàng)目公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，則存在債權(quán)人要求其對(duì)項(xiàng)目公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。建議：國(guó)有企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法定程序、在法定期限內(nèi)，勤勉盡責(zé)、及時(shí)全面履行清算義務(wù)，妥善保管或者督促其他股東、項(xiàng)目公司妥善保管項(xiàng)目公司的證照、印章、主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)及重要文件。

【最高人民法院（2017）最高法民申2428號(hào)】維信公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照解散后，該公司股東駿發(fā)公司應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組開始清算，但其未在法定期限內(nèi)及時(shí)成立清算組，且不能提供完整的財(cái)務(wù)賬冊(cè)，致使清算無(wú)法進(jìn)行。法院認(rèn)為：上述情形系公司股東怠于履行清算義務(wù)的情形，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第十八條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的民事責(zé)任，連帶承擔(dān)公司的債務(wù)。

《公司法解釋二》第18條第2款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

3、自行清算中的保結(jié)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)踐中，一些股東為了逃避債務(wù)，在公司清算過(guò)程中，濫用股東有限責(zé)任和法人獨(dú)立地位，制作虛假清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，嚴(yán)重侵害了公司債權(quán)人的合法權(quán)益。為了限制這種惡意注銷行為，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施規(guī)則》規(guī)定了保結(jié)制度，要求公司在申請(qǐng)注銷登記前必須有相關(guān)主體承諾負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)，這就是保結(jié)承諾。保結(jié)人因此而對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)的擔(dān)?；蚯鍍斬?zé)任，即為保結(jié)責(zé)任。

保結(jié)問(wèn)題在國(guó)有企業(yè)清算中尤為典型。保潔責(zé)任是指在公司注銷過(guò)程中，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，一般包括清償責(zé)任或者清理責(zé)任，取決于公司股東取得的分配是否可以覆蓋未清償債權(quán)。建議：謹(jǐn)慎對(duì)待保結(jié)文件措辭。

上海文盛資產(chǎn)管理股份有限公司與上海市建筑材料貿(mào)易中心(已注銷)執(zhí)行、借款糾【（2019）滬02執(zhí)異49號(hào)執(zhí)行異議一案】。本案中，建筑材料中心于2015年11月9日未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，建材供應(yīng)公司書面承諾承擔(dān)建筑材料中心遺留的債務(wù)。法院認(rèn)為，作為被執(zhí)行人的法人未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)，第三人書面承諾對(duì)被執(zhí)行人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第二十條第二款：公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

四、國(guó)有股權(quán)退出事項(xiàng)建議

首先，在減資之前調(diào)查和掌握項(xiàng)目公司的對(duì)外債務(wù)情況。

項(xiàng)目公司應(yīng)在減資過(guò)程中嚴(yán)格根據(jù)《公司法》《公司章程》的相關(guān)規(guī)定，履行通知和公告?zhèn)鶛?quán)人等義務(wù)。

其次，國(guó)有企業(yè)在實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向減資或解散清算之前，是否應(yīng)事先取得履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)文件或者其股東的同意，我們根據(jù)《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第33條等規(guī)定認(rèn)為：國(guó)有資本控股公司轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，國(guó)有資本參股公司減少注冊(cè)資本、解散等事項(xiàng)，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東（會(huì)）決定即可。

《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第三十三條　國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)、國(guó)家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)審核下列文件：

（一）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)決議文件；

（二）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；

（三）采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的必要性以及受讓方情況；

（四）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及其核準(zhǔn)或備案文件。其中屬于第三十二條（一）、（二）款情形的，可以僅提供企業(yè)審計(jì)報(bào)告；

（五）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（六）轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的國(guó)家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表（證）；

（七）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的法律意見書；

（八）其他必要的文件。

但為了審慎、穩(wěn)妥起見，我們特此提請(qǐng)國(guó)有企業(yè)就該問(wèn)題與其股東溝通，或者向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門咨詢、請(qǐng)示。

再次，根據(jù)中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)國(guó)有企業(yè)貫徹落實(shí)“三重一大”決策制度的意見》，國(guó)有企業(yè)實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)、項(xiàng)目公司定向減資及解散清算事項(xiàng)，均屬于企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、資產(chǎn)調(diào)整、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、利益調(diào)配等重大決策事項(xiàng)的范圍。

提請(qǐng)國(guó)有企業(yè)根據(jù)前述文件的具體要求，認(rèn)真嚴(yán)格履行“三重一大”事項(xiàng)的決策程序和實(shí)施程序。

最后，為確保國(guó)有企業(yè)退出項(xiàng)目公司后，項(xiàng)目公司不再使用與國(guó)有企業(yè)相同或類似的商號(hào)，國(guó)有企業(yè)可在退出項(xiàng)目公司的同時(shí)，要求項(xiàng)目公司變更企業(yè)名稱，刪除與國(guó)有企業(yè)相同或者類似的字樣。

結(jié)合以上梳理和分析，我們認(rèn)為，國(guó)有企業(yè)可以選擇通過(guò)上述任意一種方式退出項(xiàng)目公司。從每種退出方式存在的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)講，無(wú)論是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是定向減資或解散清算，都存在債權(quán)人就項(xiàng)目公司的債務(wù)要求尚未履行出資義務(wù)的國(guó)有企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

從操作流程的簡(jiǎn)捷性、時(shí)間周期、工作量，我們認(rèn)為在能夠達(dá)成股東會(huì)決議通過(guò)的情況下，定向減資的操作流程相對(duì)更為簡(jiǎn)單快捷。特殊情況下，特殊分析退出方案。

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