113707/26
01 前言
2023年6月16日，國務院常務會議審議通過《私募投資基金監(jiān)督管理條例（草案）》，引發(fā)行業(yè)的廣泛關注和討論。2023年7月9日下午，國務院正式發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（以下簡稱“《私募條例》”）全文，并將于2023年9月1日正式實施。《私募條例》最初的草稿應該是在2013年成型，伴隨著同期中央編辦將私募股權投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金的行業(yè)監(jiān)管職能劃轉給中國證監(jiān)會，但彼時私募基金行業(yè)規(guī)模尚小，重要性也遠不如當下，學術界和實務界對于一些立法技術和概念也存有頗多爭議，因此條例并未最終成型。中國證監(jiān)會也在《私募條例》的立法進展受阻時，在2014年間抓緊出臺了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱“《私募辦法》“），成為了未來十年里私募基金行業(yè)監(jiān)管的綱領性文件。2017年，在經(jīng)歷了2016年私募“暴雷”現(xiàn)象頻發(fā)的風暴后，私募條例首次公開征求意見，圍繞投資者利益保護、強化私募基金管理人的監(jiān)管、提高信息披露質量等命題展開，行業(yè)第一次從行政法規(guī)層面直觀感受了國家對私募行業(yè)的“頂層設計”理念。但征求意見稿發(fā)布后，條例也因多方原因遲遲未獲出臺。自筆者2017年參加《私募條例》（征求意見稿）的座談會以來，轉眼8年過去，行業(yè)的發(fā)展也歷經(jīng)了一個完整的周期，現(xiàn)在回過頭去看，2017年征求意見稿中的諸多內容以及所對應的市場環(huán)境也已發(fā)生了變化，因此本次發(fā)布的《私募條例》已經(jīng)與2017年征求意見稿有很多不同，筆者本次就不再進行全文比對，僅以本次發(fā)布的《私募條例》相關內容進行詳細解讀說明。與2017年相比，筆者認為，私募基金行業(yè)的環(huán)境主要發(fā)生了如下變化：一、行業(yè)規(guī)模取得了大幅增長，從業(yè)機構和人員數(shù)量增加。截至2023年5月，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）登記的私募基金管理人2.2萬家，管理基金數(shù)量15.3萬只，管理基金規(guī)模21萬億元左右（2017年該數(shù)字僅為8.2萬億），從業(yè)人員數(shù)量突破了17萬人。行業(yè)規(guī)模的持續(xù)增長，提升了私募基金在各類資管業(yè)務中的比重，從2017年不到10%提升至如今占據(jù)五分之一，成為資管業(yè)務中活力最強且不容忽視的力量。這一變化一方面將私募基金的法律地位提升到了2017年未達到的高度，相信這也是促成私募條例出臺的主要原因之一。而另一方面，條例將如何處理私募基金的定位，尤其是處理好和其他資管業(yè)務之間的關系，也成為了一道難題。二、私募證券基金和私募股權基金齊頭并進，私募股權基金增長迅速，成為行業(yè)主力。在過去的十年間，得益于中國資本市場的發(fā)展，以及大眾創(chuàng)新、萬眾創(chuàng)業(yè)、科技強國的基本國策，私募證券基金和私募股權基金均取得了不錯的發(fā)展，基金規(guī)模持續(xù)增長。其中私募證券基金規(guī)模攀升至5.9萬億左右后較為穩(wěn)定，私募股權基金規(guī)模（含創(chuàng)業(yè)投資基金）攀升至15萬億左右，成為了各類私募基金中的絕對主力。就行業(yè)地位而言，私募證券基金促進提升資本市場投資者群體的機構化程度具有重要意義，而私募股權基金在服務實體經(jīng)濟方面所發(fā)揮的作用更是得到了全社會的一致認可。截至2023年一季度，私募股權基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）累計投資于境內未上市未掛牌企業(yè)股權、新三板企業(yè)股權和再融資項目數(shù)量近20萬個，為實體經(jīng)濟形成股權資本金超過11.6萬億元。注冊制改革以來，近九成的科創(chuàng)板上市公司、六成的創(chuàng)業(yè)板上市公司和九成以上的北交所上市公司在上市前獲得過私募股權基金支持。本次私募條例一方面確立了私募證券基金和私募股權基金分類監(jiān)管的總體設計理念，另一方面也基本確認了除上述兩類私募基金外，其他類私募基金應不存在立法上的空間了。此外，私募條例也正式在立法層面解決了“私募股權基金”在監(jiān)管中的身份問題，中國證監(jiān)會依照《基金法》和《私募條例》的規(guī)定，依法對私募證券基金和私募股權基金實施行業(yè)監(jiān)管，授權中國證券投資基金業(yè)協(xié)會開展登記備案等自律管理工作。三、行業(yè)進入第一個退出周期，過往風險逐步暴露，管理人隊伍有待整體提升。在過去的十年里，私募基金行業(yè)取得了舉世矚目的輝煌成績，但也暴露出一些行業(yè)超高速發(fā)展中難以避免的問題，積累了不少風險，其中對于投資人利益保護的不足以及管理人隊伍存在的非法集資、非法經(jīng)營等問題也不容忽視?！端侥紬l例》本次一方面加強了對私募基金管理人及其股東、實際控制人的監(jiān)管要求，設置了一定的門檻條件，另一方面大大提升了監(jiān)管機構行政執(zhí)法的權限，一改過往部門規(guī)章中不痛不癢的行政處罰，針對各類違法、違規(guī)情形設置了較為嚴格的行政處罰措施，為加速過往風險的出清和提高執(zhí)法威懾，凈化行業(yè)隊伍，打下了基礎。四、創(chuàng)業(yè)投資得到廣泛認可，差異化監(jiān)管萬眾期待、呼之欲出。在過去十年間，創(chuàng)業(yè)投資基金服務重點領域和戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)，有效支持國家戰(zhàn)略，積極支持計算機、半導體、醫(yī)藥生物等重點科技創(chuàng)新領域和國家戰(zhàn)略。李強總理在國務院常務會議中也強調，要落實創(chuàng)業(yè)投資基金的差異化監(jiān)管政策，抓緊出臺促進創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的具體政策。有鑒于上述背景，本次《私募條例》的出臺可謂是萬眾期待，終于掀開了私募基金行業(yè)發(fā)展政策法規(guī)2.0時代的序幕，萬象更新，自今日而始，因此，準確地理解和把握《私募條例》的具體內容，對行業(yè)而言十分重要。
02 《私募條例》整體設計
《私募條例》全文共七章六十二條，內容非常詳細，充分展現(xiàn)了國務院對私募基金的定位和頂層設計理念。一、基于過往私募基金風險處置的經(jīng)驗教訓，強化源頭管控，強化了對私募基金管理人及其股東、高級管理人員及從業(yè)人員的要求，將典型的損害投資者利益，擾亂金融秩序的行為進行點明約束，并強化了相應的合規(guī)責任。二、結合私募基金的特點，在靠近資產(chǎn)管理業(yè)務的平均監(jiān)管標準的基礎上，適當為私募基金保留了一定的靈活性。如要求私募基金也需要遵守《資管新規(guī)》投資層級的要求，但新增了母基金豁免投資層級的要求。三、擱置爭議問題，探索解決機制。例如基金法是否可以直接適用于股權基金、基金法中的托管人職責是否需嚴格適用、股權基金中的投資顧問是否需要特定資質；創(chuàng)投基金的監(jiān)管如何進行、私募基金在政府引導基金上的監(jiān)管交叉如何處理等疑難問題上，條例基本采用了擱置爭議的方法，對于部分問題也給出了后續(xù)溝通解決的方案。四、提升創(chuàng)投定位，明確創(chuàng)投定義，明確差異化監(jiān)管和支持政策落地理念，明確各相關部門的具體分工職責?！端侥紬l例》本次花了一個獨立章節(jié)共四條來解決前述問題，足可見對創(chuàng)投基金的肯定和期許。五、強化監(jiān)管手段，加大處罰力度，加速出清風險。進一步明確了中國證監(jiān)會及其派出機構的監(jiān)管職責，以及可以采用的行政管理措施和行政處罰手段，大大提高了并處罰金的水平，有效提高違法成本，形成威懾，也提供了加速行業(yè)出清風險的必要手段。具體內容包括：第一章 總則部分：明確了私募基金的行業(yè)定位、基本定義、基本原則、信義義務、財產(chǎn)獨立性、監(jiān)管職責劃分以及差異化監(jiān)管理念。其中在差異化監(jiān)管理念中，既明確了證券基金、股權基金和創(chuàng)投基金分類監(jiān)管的差異化，也提出了按照管理人的業(yè)務類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風險控制情況和服務投資者能力不同實施差異化管理，落實扶優(yōu)限劣理念。第二章 私募基金管理人和托管人：針對過往風險處置中總結出的經(jīng)驗教訓，從強化源頭管控的思路出發(fā)，在私募條例層面強化了對私募基金管理人股東、控股股東、實際控制人的要求，并進一步明確了管理人、托管人及其股東、高管、從業(yè)人員的禁止性行為。明確了其登記義務和產(chǎn)品備案義務。第三章 資金募集和投資運作確立了私募基金應當自行募集，除另有規(guī)定外不得委托募集的基本原則；合格募集的基本標準；明確了契約型基金中應由管理人代為實施法律行為；產(chǎn)品備案的基本要求；私募基金監(jiān)測機制設計；私募基金投資范圍；母基金投資層級豁免；管理人從業(yè)人員投資申報制度要求；禁止轉委托和證券咨詢服務需依法依規(guī)；建立關聯(lián)交易管理制度；私募基金須年度審計；從業(yè)人員禁止性行為；信息披露和信息報送義務；管理人失能情形下的處理措施等。第四章 創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定包括創(chuàng)業(yè)投資基金的定義，創(chuàng)業(yè)投資基金差異化監(jiān)管的設計思路，創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展政策的職能劃分等，為差異化監(jiān)管和支持政策的落地打下了堅實基礎。第五章 監(jiān)督管理對中國證監(jiān)會依法行使對私募基金行業(yè)的監(jiān)管職權范圍、行政管理措施和義務、與其他金融監(jiān)管機構及地方政府協(xié)同監(jiān)管等方面進行了規(guī)定和設計。第六章 法律責任全面提高了（1）未履行登記備案義務從事基金投資活動的行為；（2）私募基金管理人利用私募基金財產(chǎn)開展經(jīng)營或者變相經(jīng)營資金拆借、貸款等業(yè)務，或者要求地方人民政府承諾回購本金，變相增加地方政府債務；（3）私募基金管理人未聘用適格高管，或未建立投資申報管理制度；（4）私募基金管理人轉委托，或聘用不適格機構提供證券投資建議服務；（5）私募基金管理人違反關聯(lián)交易制度；（6）私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員發(fā)生禁止性行為（混同財產(chǎn)、為他謀私、侵挪財產(chǎn)、內幕交易等）情形；（7）私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員違反信息披露義務；（8）私募服務機構及其從業(yè)人員違反信義義務情形；等情形下的合規(guī)責任，除責令改正、通報批評，警告外，中國證監(jiān)會還可以對相關機構處以10萬 30萬 100萬不等的罰款，對相關責任人員除以3萬 30萬不等的罰款，對部分嚴重違法行為還會沒收違法所得，并處以一定所得倍數(shù)的罰款。除此之外，中國證監(jiān)會還可以對嚴重違法的相關具體人員采取市場禁入的行政處罰措施。第七章 附則對于外商投資基金管理人，條例未做明確安排，授權由中國證監(jiān)會會同商務部等相關部門，依照外商投資法律、行政法規(guī)和《私募條例》的要求另行制定。要求境外機構不得直接向境內投資者開展募集活動，國家另有規(guī)定除外。條例將于2023年9月1日正式實施。以下為全文解讀。
03 《私募條例》逐條解讀
解讀本條確立了《私募條例》的立法宗旨和上位法。其立法宗旨包括規(guī)范業(yè)務活動、保護投資者及相關當事人合法利益、促進行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展三方面。上位法則分別為《基金法》、《信托法》以及《公司法》、《合伙企業(yè)法》。《基金法》是私募基金行業(yè)的上位法，其在公募基金和私募證券基金監(jiān)管上確立的非常豐富細致的監(jiān)管規(guī)則，但一直以來如何是否應該適用于，該如何適用于股權基金，學術界和實務界一直頗有爭議。而從本次《私募條例》具體內容來看，本次條例對這一爭議進行了恰當?shù)奶幚?，僅就部分內容吸收了一些《基金法》中的要求，因此筆者理解暫時不會對現(xiàn)有的監(jiān)管理念構成大的調整。《信托法》則是各類資管業(yè)務的基石，不過，《信托法》實施已久，很多概念和要求，實務已經(jīng)遠遠超出了《信托法》制定時的背景和設想，如有余力，相信立法部門會盡快著手對《信托法》進行一些必要修訂。由于私募股權基金大多采用公司型或合伙型組織形式，《公司法》和《合伙企業(yè)法》作為上位法也非常正常。不過，筆者此前也提出過，由于私募基金有別于一般的合伙企業(yè)和一般的公司，我國現(xiàn)行《公司法》和《合伙企業(yè)法》并未對此作出一些頂層設計，因此在后續(xù)的內部治理和稅收政策方面，立法技術上困難重重，也實為憾事。
解讀本條主要規(guī)定了兩方面的內容。一是明確了私募基金的定義。按照通說，私募基金的定義主要有四個構成要件：1.通過非公開方式募集設立；2.資金進行委托管理；3.以投資活動為目的；4.利益共享，風險共擔。本次《私募條例》則更加符合通說定義的內容。此外，也更好地明確了“私募基金”的外延邊界。例如，“在中華人民共和國境內以非公開方式募集資金設立投資基金”，這個范疇就明顯不包括投資者全部為外資時的情況，因此投資者全部為外資（募集行為全部在境外）的QFLP目前無法在協(xié)會備案為“私募投資基金”。二是明確了私募基金的三種組織形式，分別為契約型（文中用“投資基金”這一概念替代）、合伙型和公司型?！蹲C券投資基金法》最早確立了契約型基金的法律地位，同時2013年修訂版第154條規(guī)定，“公開或非公開募集資金，以進行證券投資活動為目的設立的公司或合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通管理人管理的，其證券投資活動適用本法”，也為公司型和合伙型的證券投資基金的設立發(fā)展預留了法律空間。本次《私募條例》也采用了同樣的思路，依照本條例設立的“投資基金”默認為契約型，符合私募基金特征的公司和合伙企業(yè)也屬于“私募投資基金”。不過值得注意的是，本條對于“私募基金”的定義，單純從文義來看僅指“私募基金管理人”開展的私募基金活動，因此可見《私募條例》擱置了可能將其他類似業(yè)務如證券期貨經(jīng)營機構開展的私募資管計劃和私募基金業(yè)務業(yè)納入一并管理的爭議問題，將適用范圍限縮在需在基金業(yè)協(xié)會登記為“私募基金管理人”的活動范圍內。也避免了和其他非公開募集的資產(chǎn)管理產(chǎn)品產(chǎn)生規(guī)則上的競合沖突，從某種意義上來看也算是一種不得已的妥協(xié)吧。
解讀本條規(guī)定了四個方面的內容。其一，肯定了私募基金行業(yè)的地位，敦促發(fā)揮私募基金服務實體經(jīng)濟、促進科技創(chuàng)新的功能作用；其二，明確了私募基金活動的基本原則。遵循自愿、公平、誠信原則，保護投資者合法權益，不得違反法律、行政法規(guī)和國家政策，不得違背公序良俗，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益；其三，明確了信義義務的基本要求。對私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金服務機構，強調其應當遵守法律、行政法規(guī)，履行信義義務；其四，明確了從業(yè)人員的基本要求。應當遵守法律、行政法規(guī)規(guī)定，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓。其中，定期接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓按現(xiàn)在的規(guī)定是后續(xù)每年15學時的培訓要求，但此次刻意強調了“合規(guī)”能力培訓，不知后續(xù)是否會對培訓計劃作出一定調整。
解讀依照《信托法》確立的信托財產(chǎn)獨立的基本原則，本次在行政法規(guī)層面明確了基金財產(chǎn)獨立性的問題，對于契約型私募股權基金的財產(chǎn)獨立性保護有較強的積極意義。私募基金財產(chǎn)的債務一般由私募基金財產(chǎn)本身來承擔，法律另有規(guī)定除外，例如在《合伙企業(yè)法》中，合伙企業(yè)的債務除由合伙企業(yè)財產(chǎn)承擔以外，不足部分由有限合伙人承擔有限責任，普通合伙人承擔無限責任。在收益&風險分配上，條例原則性規(guī)定以基金合同約定為準，筆者認為這并不意味著基金合同約定可以突破《公司法》《合伙企業(yè)法》的要求，但也為一些結構化設計、收益分配順序特殊安排等保留了“協(xié)議約定優(yōu)先”的自由。
解讀本條明確了中國證監(jiān)會對私募基金業(yè)務活動實施監(jiān)督管理的職權劃分，各地證監(jiān)局則依照中國證監(jiān)會的授權履行相應監(jiān)管職責。這也是自2013年中央編辦將私募股權基金和創(chuàng)業(yè)投資基金監(jiān)管職責劃歸中國證監(jiān)會之后，又一次正式在行政法規(guī)層面對該職權的劃分進行了重新確認，也徹底解決了這一遺留問題。而對于一些存在監(jiān)管交叉的私募基金，《私募條例》也選擇了擱置爭議，主要指的應當是財政部的《政府投資基金暫行管理辦法》和國家發(fā)改委的《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》，為后續(xù)這兩部部門規(guī)章的持續(xù)有效和更新保留了空間。
解讀本條是筆者較為關注的條款，體現(xiàn)出與過往思路有所不同的頂層設計。目前中國證監(jiān)會已經(jīng)基本實現(xiàn)了對股權投資、證券投資、創(chuàng)業(yè)投資等不同類型私募基金的分類監(jiān)督管理。但對于管理人進行分類差異化監(jiān)督管理，一直以來未能實現(xiàn)，行業(yè)對此也有一些意見。從大的方面，未能實現(xiàn)對管理人進行分類差異化監(jiān)管的主要原因，筆者認為主要有兩派不同的觀點：一方認為應當考慮“抓大放小”，對管理規(guī)模較大、市場影響力較大的管理人應當從嚴管理，對于管理規(guī)模較小的，則可以劃給地方自治。而另一方則認為“抓大放小”的思路容易誘發(fā)“螞蟻搬家”式地逃避監(jiān)管，不利于行業(yè)做大做強。對大機構從嚴監(jiān)管，也有失公平。兩派觀點各有理由，難分伯仲。本次《私募條例》在這方面提出了頂層設計的理念，要求中國證監(jiān)會根據(jù)業(yè)務類型、管理規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風險控制情況和服務能力等，對管理人實施差異化管理。這些要素與中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會近年來實施的“扶優(yōu)限劣”理念基本一致，筆者認為可以視為是對過往“扶優(yōu)限劣”理念的基本認可。不過，下一步，私募辦法和協(xié)會自律規(guī)則會否更進一步，可能還有待觀察和實踐考驗。
解讀詳細解讀：本條規(guī)定了三方面的內容。其一，明確了私募基金管理人的組織形式可以是公司，也可以是合伙企業(yè)。與現(xiàn)行要求相同。其二，非常重要，明確了合伙型基金中，普通合伙人適用《私募條例》中關于私募基金管理人的規(guī)定。本條從立法技術而言，明確了《合伙企業(yè)法》和《私募條例》的關系問題，要求依照《合伙企業(yè)法》設立的合伙企業(yè)中，普通合伙人應當滿足《私募條例》中私募基金管理人的要求。但從文義來看帶來了一個難題，即此處的“普通合伙人”，究竟意指“全體普通合伙人”還是“其中有一名普通合伙人”。如果是后者，那與現(xiàn)行基金業(yè)協(xié)會實施的《登記備案辦法》要求一致，對于市場上目前常見的“雙GP”結構不會構成直接影響。但如果作“全體普通合伙人”的理解，那將徹底瓦解現(xiàn)行《登記備案辦法》確立的“雙GP”規(guī)則，從而帶來非常麻煩的問題。如基金業(yè)協(xié)會仍然想要認可合伙型基金的“雙GP”，則必須認可合伙型私募基金可以存在雙管理人（兩個普通合伙人均需滿足《私募條例》中私募基金管理人的要求）。目前筆者傾向于第一種理解，即此處的“普通合伙人”指“合伙企業(yè)中有且僅有一位應當承擔和滿足《私募條例》私募基金管理人的要求”。其三，同樣非常重要。對私募基金管理人的股東以及其控股股東、實際控制人，存在控股其他私募基金管理人的情形，要求須符合中國證監(jiān)會的規(guī)定。從這一安排可以看出對私募基金管理人的集團化管理的設計已經(jīng)得到了國務院層面的認可，后續(xù)靜待具體規(guī)則的出臺和落實了。
解讀本條規(guī)定了不適格擔任私募基金管理人或其控股股東、實際控制人的四種情形。與《登記備案辦法》相比大致相同，第二項新增加了管理人因非法集資、非法經(jīng)營等重大違法行為被追究法律責任情形下的不適格要求。
解讀本條規(guī)定了管理人高級管理人員的不適格人選，與《登記備案辦法》的內容基本相同。
解讀本條確立了私募基金管理人應當向基金業(yè)協(xié)會申請登記。未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行投資活動，但法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的除外。本條在行政法規(guī)中出現(xiàn)，意味著，如果不進行管理人登記，但以“基金”名義開展投資活動的，屬于典型的違法違規(guī)行為。這對一些明明并非按照基金在運作，但習慣性借用“基金”概念來運作的業(yè)務，合規(guī)風險顯著提升。例如宿舍兄弟三人合伙一起做投資，也去注冊一個帶“基金”字樣的合伙企業(yè)或簽署一份“基金”字樣的合同，開展投資活動，但并未涉及委托管理事項，本質上并非基金，此時也有較高的合規(guī)風險。
解讀本條對基金管理人的職責進行了原則性的規(guī)定，雖然看似很普通，但其中指向了多個合規(guī)指標，違反上述職責的行為將是違反行政法規(guī)的違法行為，后續(xù)被追究侵權責任的合規(guī)風險，管理人應當予以注意。1.依法募集資金，辦理基金備案。涉及到合格募集、及時辦理基金備案等，自不必提；2.對所管理的不同基金分別管理、分別記賬，進行投資。主要在于維護基金財產(chǎn)的獨立性，避免混同運作，防范利益沖突。3.按照基金合同約定進行投資，建立有效的風險控制制度。內含要求管理人應當提高風險管理水平，制定有效的風險控制制度并落實到投資活動當中。例如未經(jīng)盡職調查即投資、未按合同約定投資決策隨意化、利益沖突管理不當?shù)刃袨?，都可能被視為是風險管理水平有問題。4.按基金合同約定進行收益分配，保證投資者最根本的利益。5.按照基金合同約定向投資者提供信息，落實投資者的知情權保護，履行管理人的信息披露義務。6.保存私募基金業(yè)務活動的記錄、賬冊、報表和其他有關資料。對于業(yè)務活動中相關資料的成文化、紙質化等提出了要求。例如基金開展年會，討論了若干事項，形成了一些共識，但未形成書面的，可供后續(xù)確認的資料，管理人可能會承擔舉證上的不利。而關于相關資料的保存年限，目前在《信息披露管理辦法》等內容中有相關要求，主要以10年為主。7.最后一款很有意思，筆者認為主要是在行政法規(guī)層面確認了契約型基金的民事行為能力需要通過其管理機構以自己的名義代為行使。在《民法典》無法解決契約型基金的獨立民事主體資格的情況下，這也是符合現(xiàn)行法律要求的不得已之舉。
解讀本條規(guī)定筆者認為主要源于近年來處置的私募基金風險事件中，存在大量實際控制人藏身于管理人幕后，利用私募基金管理人身份支配私募基金財產(chǎn)，為自己或相關利益主體牟利，損害投資者利益的情形。為了有效整治該類情況，對擔任私募基金管理人的股東、實際控制人、合伙人，提出了若干原則性要求：1.不得虛假出資、抽逃出資，不得委托他人或者接受他人委托出資。本條規(guī)則非常嚴格，“不得委托他人或者接受他人委托出資”意味著管理人的股東（包括控股股東、實際控制人）應當透明化，不得隱身于幕后。本條是否意味著管理人的股權不得有任何形式的代持，可能還有待進一步觀察。2.不得未經(jīng)法定程序擅自干預私募基金管理人業(yè)務活動。主要是避免管理人大股東直接干預，使得管理人的內部控制基本失效，淪為大股東的工具。3.不得要求私募基金管理人利用基金財產(chǎn)為自己或他人牟利，損害投資者利益。這是從最終結果來看，不得支配管理人，利用私募基金財產(chǎn)為自己謀私。
解讀本條直接規(guī)定了兩條管理人需持續(xù)符合的要求:1.財務狀況良好，運營資金充足?！兜怯泜浒皋k法》已經(jīng)提出了私募基金管理人需要有1000萬實繳出資的要求來保證這一要求的實現(xiàn)。而在此之外，從《私募條例》的文義來看，其后續(xù)還需要滿足與其業(yè)務類型和管理規(guī)模相適應的運營資金要求（例如管理規(guī)模100億，從業(yè)人員50個和管理規(guī)模10億，從業(yè)人員5個，是否在運營資金要求上有所區(qū)分？），是否會制定細則，可能有待中國證監(jiān)會修訂《私募辦法》。2.高管持股要求?！兜怯泜浒皋k法》已經(jīng)就此制定了較為詳細的細則，相信后續(xù)中國證監(jiān)會也會將該要求修訂擬入《私募辦法》當中。3.其他要求。授權給中國證監(jiān)會可以規(guī)定管理人應當持續(xù)滿足的其他要求。具體要求取決于中國證監(jiān)會未來在修訂《私募辦法》時如何體現(xiàn)。
解讀本條第一款對基金業(yè)協(xié)會注銷私募基金管理人登記資格作出了要求（筆者認為可能既是權力，也是職責），目前基本已在《登記備案辦法》第七十六條、七十七條等相關條文中予以體現(xiàn)。值得注意的是原自登記之日起6個月內未備案首只基金產(chǎn)品的要求，在新冠疫情期間拓寬為12個月，本次《私募條例》保留了較為寬松的12個月的要求。第二款的內容則尤為重要，對與注銷后的權利義務進行了原則性規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會在注銷登記前，應當通知擬被注銷的基金管理人清算基金財產(chǎn)，或者依法將產(chǎn)品的管理職責轉移給其他管理人。這一安排確實能夠很好地解決注銷后基金相關權利義務的處置問題，但具體商業(yè)上如何實現(xiàn)，可否實現(xiàn)，是否有時間限制要求等，可能還有待中國證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會的細則。?
解讀與現(xiàn)行要求一致。
解讀本條對私募基金托管人的職責進行了原則性規(guī)定。值得慶幸的是，本次《私募條例》并未過多地吸收《基金法》中對私募基金托管人較為嚴格的權利配置要求，避免過分苛刻的托管人職責給私募股權基金市場帶來震蕩。而是采用了“依法履行職責”這樣較為模糊的表達，仍然保留了商業(yè)銀行依照原銀保監(jiān)會出臺的托管業(yè)務相關規(guī)則要求履行托管職責的空間。但值得遺憾的也同樣在此，《私募條例》也放棄了對私募基金，尤其是私募股權基金中托管人職責的具體規(guī)定，對于如何在私募股權基金中引入托管人加強對投資者的保護，可能留待后續(xù)規(guī)則進一步完善了。本次《私募條例》僅就私募基金托管理人在基金財產(chǎn)獨立性方面提出要求，要求托管人需要建立托管業(yè)務和其他業(yè)務的隔離機制。
解讀關于私募基金的募集，除常常討論的“不得公開募集”外，私募基金是否可以委托他人募集（代銷）也是被關注的話題。在過往出現(xiàn)的風險事件中，委托他人代銷的情況并不少見，缺乏對中間銷售主體的有效管控，私募“公募化”的風險較難控制，因此本次《私募條例》對于私募基金的代銷行為采用了原則上禁止的態(tài)度。而“中國證監(jiān)會另有規(guī)定除外”的條款則將代銷的行為納入到中國證監(jiān)會出臺的相關銷售規(guī)則當中，由此看來，中國證監(jiān)會很可能將盡快就私募基金銷售行為出臺規(guī)范性文件。而基金業(yè)協(xié)會也將相應調整《募集行為管理辦法》的相關內容。不過值得一提的是，行業(yè)也需要準確理解和把握“委托他人代銷行為”和“他人居間介紹募集”之間的區(qū)別，后者仍然應當是合規(guī)的。
解讀本條對私募基金的合格募集進行了規(guī)定，邏輯上較為完整：1.合格募集包括募集和轉讓兩個方面；2.應當向合格投資者進行募集，合格投資者的定義為：（1）達到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)模或者收入水平；（2）具備相應的風險識別能力和風險承擔能力；（3）認購金額不低于規(guī)定限額，的單位和個人。具體標準授權中國證監(jiān)會制定。3.單只基金的投資者數(shù)量符合法律限制性要求（如公司法、合伙企業(yè)法的相關要求）。不得為單一融資項目設立多只私募基金方式，突破人數(shù)限制。4.不得采取將私募基金份額或者收益權進行拆分轉讓等方式，降低合格投資者標準。
解讀本條規(guī)定了私募基金募集應當符合適當性要求，根據(jù)投資者的風險識別能力和風險承擔能力匹配不同風險等級的私募基金產(chǎn)品。在現(xiàn)行的《適當性管理辦法》中，仍然允許在一定條件下（征求投資者的同意）向投資者銷售超過其風險承受等級的私募基金產(chǎn)品。但目前各類資管產(chǎn)品，包括正在制定過程中的《私募證券基金運作指引》均對此進行了限縮?！端侥紬l例》該條并未闡釋特別明確，因此后續(xù)私募基金管理人可否向投資者銷售風險等級高于其風險承受能力的產(chǎn)品，還有待后續(xù)規(guī)則進一步說明。
解讀除以外已常見的不得向非合格投資者募集、不得公開募集、不得保本保收益、不得虛假宣傳等以外，本條有兩項新增要求：1.不得向為他人代持的投資者募集或者轉讓，表達了對投資者非以自己的名義持有基金財產(chǎn)的否定。2.不得以私募基金托管人名義宣傳推介。表達了要求管理人不得利用托管人名義為基金募集進行增信。
解讀本條原則上僅適用于契約型基金，按照條例第十一條第二款的設計，契約型基金管理人以自身名義代表私募基金實施法律行為（包括開立賬戶、列入被投企業(yè)股東名冊、或者持有其他私募基金財產(chǎn)），此時為了讓該行為“顯名化”，要求應當注明私募基金名稱。此舉看似是對私募基金管理人的“要求”，筆者感覺更像是對市場監(jiān)督管理部門、商業(yè)銀行等相關機構的要求，盡可能從立法和技術上實現(xiàn)這種“顯名化”。而關于顯明的問題，深圳已經(jīng)試點了一段時間，效果還是很不錯的。
解讀本條為產(chǎn)品備案的原則性規(guī)定。與過往規(guī)則相比主要新增了：1.要求披露投資者受益所有人相關信息，具體何為“受益所有人”可能有待進一步明確；2．私募基金應當具有保障基本投資能力和抗風險能力的實繳募集資金規(guī)模。目前已在《登記備案辦法》中予以落實，私募證券基金和私募股權基金均為1000萬元，創(chuàng)投基金初始為500萬元，單一項目型基金則為2000萬元。3.基金業(yè)協(xié)會對募集資金總額或者投資者人數(shù)達到規(guī)定標準的，應當向中國證監(jiān)會報告。這條新增要求估計后續(xù)會通過修訂《私募辦法》來明確具體的標準。
解讀目前中國證監(jiān)會和基金業(yè)協(xié)會對私募基金監(jiān)測已經(jīng)有了一些安排，如在AMBERS系統(tǒng)中有相應的產(chǎn)品季度更新、年度財務監(jiān)測等，未來是否會就相關監(jiān)測機制、監(jiān)測內容等有新增要求，應該需要等待進一步的規(guī)定。
解讀本條規(guī)定了私募基金的投資范圍，基本和《登記備案辦法》中已明確的私募基金投資范圍相一致。但值得注意的是，投資范圍中并未包括“合伙企業(yè)財產(chǎn)份額”，因此對于一些通過未備案的合伙企業(yè)（SPV）間接持有被投企業(yè)股權的投資結構，可能會存在些許合規(guī)瑕疵，這一瑕疵可以考慮未來在中國證監(jiān)會的具體規(guī)則中予以一定的追認。而對于投資范圍的負面清單，除了已經(jīng)較為熟悉的不得經(jīng)營資金拆借、貸款業(yè)務之外，本次還新增了“不得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相增加政府隱性債務”的行為，主要是避免私募基金淪為地方隱形債務的溫床。
解讀此前私募基金的投資層級是否需要參照《資管新規(guī)》中不得超過2層的要求，實踐中有一些爭議，在近期《登記備案辦法》實施前后，私募基金最終還是采用了和其他資管產(chǎn)品相同的標準，即為了防范多層嵌套帶來的“空轉”，原則上應當滿足《資管新規(guī)》不得超過2層的要求。但同時為了照顧私募基金的特殊性和靈活性，對“符合中國證監(jiān)會規(guī)定條件”的“主要基金財產(chǎn)投資于其他私募基金的私募基金（即FOF，母基金）”予以了豁免。而既然給母基金留下了政策空間，也就意味著，“母基金”作為一個獨立的分類標準，相關細則可能也呼之欲出了。而對于創(chuàng)業(yè)投資基金和政府引導基金，目前已在國家發(fā)改委的主導下出臺了《資管新規(guī)》的兩類基金細則，已經(jīng)取得了投資層級的豁免，故無需重復規(guī)定。
解讀本條第一款規(guī)定了私募基金管理人專業(yè)化經(jīng)營的原則性要求，包括高管從業(yè)經(jīng)歷的要求等。相關要求業(yè)已在《登記備案辦法》中予以落實。第二款則強調了私募基金管理人投資者利益優(yōu)先，防范利益輸送和利益沖突的原則。并提出了建立從業(yè)人員投資申報、登記、審查、處置管理制度的要求，對管理人的內控制度合規(guī)要求提出了新內容。
解讀本條內容和現(xiàn)行規(guī)則基本一致。在轉委托問題上，禁止私募基金管理人進行轉委托。在投資顧問問題上，則拋開了爭議較多的股權基金投資顧問是否需要具備資質條件這一問題，僅就私募證券基金而言，為其提供證券投資建議服務的，應當為《基金法》規(guī)定的基金投資顧問機構。中國證監(jiān)會目前正在就相關具體要求征求意見。
解讀關聯(lián)交易是最為典型的利益沖突行為，也是基金風險處置中發(fā)現(xiàn)的重災區(qū)?；饦I(yè)協(xié)會目前也就關聯(lián)交易和利益沖突管理方面，在備案環(huán)節(jié)對基金合同中相關條款提出了較為嚴格的要求。這應當與本條所確立的精神息息相關。從保護投資者利益而言，也從保護管理人而言，制定一個良好的關聯(lián)交易管理制度有利于有效管理利益沖突，避免管理人出現(xiàn)“里外不是人”的尷尬局面。例如將老基金持有的資產(chǎn)以某價格轉讓給新基金，如果未經(jīng)有效的關聯(lián)交易管理程序，管理人自行交易，則很可能出現(xiàn)未來資產(chǎn)處置得好老基金投資者不滿意，處置得不好則新基金投資者不滿意的局面。
解讀本條對各類私募基金均提出了進行審計的要求，并應當向投資者和基金業(yè)協(xié)會提供相關審計信息。目前也基本在《登記備案辦法》中予以了落實。
解讀與現(xiàn)行規(guī)則基本一致。
解讀本條規(guī)定了管理人的信息披露義務。包括依照監(jiān)管規(guī)則規(guī)定和基金合同約定向投資者履行的信息披露義務，以及依照監(jiān)管規(guī)則規(guī)定和托管協(xié)議約定向托管人履行的信息披露義務。其中明確了應向托管人提供投資者基本信息和投資標的的權屬變更證明材料。
解讀本條規(guī)定了管理人、托管人及其從業(yè)人員履行信息披露（包括向投資者的信息披露和向監(jiān)管機構的信息報送）應當真實、準確、完整。不得存在相應的禁止性行為。
解讀本條規(guī)定了私募基金管理人、托管人和服務機構應當向基金業(yè)協(xié)會履行信息報送義務，具體報送標準由中國證監(jiān)會規(guī)定。基金業(yè)協(xié)會根據(jù)不同基金類型，可以對報送信息的內容、頻次等作出規(guī)定。此處可以體現(xiàn)出差異化監(jiān)管的具體精神，具體如何進行差異化，有待后續(xù)規(guī)則的修訂。基金業(yè)協(xié)會匯總分析行業(yè)情況，向中國證監(jiān)會報送行業(yè)相關信息。加強風險預警，及時采取措施并向中國證監(jiān)會報告。而對于基金業(yè)協(xié)會在信息報送環(huán)節(jié)過程中接觸到的信息應當視為保密信息，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定以外，不得對外提供。目前來看，基金業(yè)協(xié)會對于相關數(shù)據(jù)的使用非常謹慎，有較為嚴格的保密要求，除因行業(yè)數(shù)據(jù)統(tǒng)計和特定研究需要以外，一般不會向第三方提供信息，尤其是未經(jīng)除密處理的原始信息。
解讀在私募基金風險處置中，最常見又難以解決的問題就是在管理人失聯(lián)或失能的情況下，投資者權利的保護風雨飄搖。為此也曾作出過希望私募基金托管人基于“雙重受托關系”挺身而出的設想，但也效果不佳。因此逐漸要求在基金合同中落實管理人失能情況下，如何更換管理人，如何修訂基金合同，如何組織基金清算等保護投資者權利的措施。但從筆者的觀察來看，目前基金合同中對此作出的規(guī)定往往較為原則和寬泛，或條件較為苛刻，實際操作中可能未必能達到好的效果。本次條例增加了一個“依照有關規(guī)定確定的其他專業(yè)機構”相應職權，不知是否未來會考慮通過制定具體規(guī)則的方式來補充這一空白。
解讀在解讀《登記備案辦法》時筆者對本條大加贊嘆，并認為該內容一定已經(jīng)在《私募條例》中有所體現(xiàn)，如今來看算是印證了筆者的猜測，條例的內容和《登記備案辦法》的內容如出一轍。對于創(chuàng)業(yè)投資基金的定義，目前行業(yè)內有很多爭議，對于創(chuàng)投基金如何進行定性大家各有各的說法，根本原因在于《私募辦法》和《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》對于創(chuàng)業(yè)投資基金的認知并未統(tǒng)一，加上各項創(chuàng)投優(yōu)惠政策糾纏再一次，導致行業(yè)對“創(chuàng)投基金差異化監(jiān)管標準”和“創(chuàng)投基金優(yōu)惠政策標準”理解上存在重大誤區(qū)，也造成了很多政策制定過程中的麻煩。現(xiàn)行《私募辦法》中對創(chuàng)業(yè)投資基金的定義較為簡單，和學界通說也有一些差異，本次修訂后和學界通說基本一致。首先，創(chuàng)業(yè)投資基金應當限于投資未上市企業(yè)。目前的定義中并未限定必須以“股權投資”的方式進行投資，可能也為實操中一些可轉債等準股權投資的方式也留有了一定空間。未上市企業(yè)是創(chuàng)新的基礎，同時也不具備金融產(chǎn)品的傳染性，風險外溢的可能性較小，這是對創(chuàng)業(yè)投資基金進行差異化監(jiān)管的基礎。因此，對創(chuàng)業(yè)投資基金的可投資范圍進行嚴格限定是十分有必要的。筆者認為，從“上市”的概念而言，新三板公司當然屬于“非上市企業(yè)”，創(chuàng)業(yè)投資基金可以投資。但北交所上市公司，或其他板塊的上市公司的戰(zhàn)略配售、打新等，均不屬于創(chuàng)業(yè)投資基金的可投資范圍。其次，基金合同中應該對投資策略進行限定，將基金的投資范圍限制在法律規(guī)定的創(chuàng)業(yè)投資圍內，且不得進行突破。再次，創(chuàng)業(yè)投資基金必須接受嚴格的杠桿限制，如果創(chuàng)業(yè)投資基金進行貸款融資，或自身進行結構化安排，那么也會產(chǎn)生風險外溢的可能性，就喪失了對其進行輕量化監(jiān)管的理由。所以，各國對于創(chuàng)業(yè)投資基金進行杠桿融資的操作都予以嚴格限制?！皣伊碛幸?guī)定除外”應該指的是依法發(fā)行“雙創(chuàng)債”等債券融資的行為。最后，創(chuàng)業(yè)投資基金應該堅持長期投資理念，因而對其最低的存續(xù)期有限制性要求。目前的實踐情況而言，這一期限應該考慮設置在7年左右。
解讀本條確立了未來創(chuàng)業(yè)投資基金政策支持的基本方向和職責分工。首先在基本目標上確立了政策目的在于引導創(chuàng)投基金投資成長性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。其次在政策標準上，要求享受國家政策支持的創(chuàng)投基金，其投資應當符合國家有關規(guī)定（例如滿足多少比例的對早中小科技型企業(yè)的投資等），從而將差異化監(jiān)管標準（即第三十五條的創(chuàng)投定義）和享受政策的標準（即第三十六條規(guī)定的標準）區(qū)分開來，解除行業(yè)對于創(chuàng)投概念的困惑。在具體政策標準的制定分工上，按照2013年中央編辦的精神，由國家發(fā)改委繼續(xù)負責組織具體發(fā)展政策的擬定工作，例如相應的稅收優(yōu)惠政策等。中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委應當建立信息和支持政策共享機制，協(xié)同配合?；饦I(yè)協(xié)會應當同時向中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委報送與創(chuàng)業(yè)投資基金相關的信息。從而解除在創(chuàng)投基金監(jiān)管上的職責不清問題。除此之外，本條還刻意強調了要鼓勵長期資金投資于創(chuàng)業(yè)投資基金的政策扶持方向，這對于未來修訂保險資金、社保資金、養(yǎng)老金等長期資金注入創(chuàng)業(yè)投資基金的具體規(guī)則有一定積極影響。
解讀本條非常的實惠，明確了中國證監(jiān)會未來落實創(chuàng)投基金差異化監(jiān)管的幾個方向，包括：1.簡化創(chuàng)投基金的登記備案手續(xù)。目前《登記備案辦法》僅在首次實繳出資規(guī)模上有一定程度的放松，未來可能會有進一步優(yōu)化的舉措。2. 對合法募資、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營的創(chuàng)業(yè)投資基金在資金募集、投資運作、風險監(jiān)測、現(xiàn)場檢查等方面實施差異化監(jiān)督管理，減少檢查頻次；這一點應當主要是疊加“扶優(yōu)限劣”基本理念，為表現(xiàn)較好的創(chuàng)業(yè)投資基金管理人可以進一步優(yōu)化監(jiān)管。3. 對主要從事長期投資、價值投資、重大科技成果轉化的創(chuàng)業(yè)投資基金在投資退出等方面提供便利。此舉非常重要，也非常實惠，目前中國證監(jiān)會已經(jīng)在IPO減持方面作出了優(yōu)惠，積極效果顯著。未來筆者認為還可以在IPO鎖定期、再融資鎖定期和減持等方面探索相應的優(yōu)惠政策。
解讀本條為將來基金業(yè)協(xié)會為創(chuàng)業(yè)投資基金出臺更加便利的登記備案標準留下了空間。
解讀本條明確了中國證監(jiān)會在行業(yè)監(jiān)管中的具體職權，包括：1.規(guī)則制定權；2.行政處罰等行政管理權；3.對基金業(yè)協(xié)會進行指導、檢查和監(jiān)督；4.其他。
解讀本條對中國證監(jiān)會開展監(jiān)督管理過程中有權采用的具體措施進行了規(guī)定，包括：1.現(xiàn)場檢查權；2.調查取證權（進入場所調查，詢問相關人員）；3.查閱、復制資料權；4.查詢賬戶信息權；5.責令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等處罰權。
解讀本條對中國證監(jiān)會依法進行現(xiàn)場檢查、調查工作進行了規(guī)定。對中國證監(jiān)會而言，提出了人員不得少于2人，出示執(zhí)法證件和執(zhí)法文書，承擔保密義務等要求。對被檢查、調查但未和個人而言，提出了配合調查，如實提供，不得拒絕、阻礙和隱瞞的要求。
解讀本條授予了中國證監(jiān)會在發(fā)現(xiàn)管理人存在違法違規(guī)行為或風險隱患時可以采取的管理措施，按照不同風險等級，包括：輕度：有違法違規(guī)行為，或內部治理、風險控制不符合規(guī)定的，責令改正；中度：逾期未改正，或行為嚴重危及管理人正常運行，損害投資者利益的，可以1.責令暫停部分或者全部義務；2.責令更改高管或限制權利；3.責令更換股東或限制其權利；4.責令管理人聘請，或自行指定第三方機構對私募基金進行審計，相關費用由管理人承擔。重度：違法經(jīng)營或出現(xiàn)重大風險，嚴重危害市場秩序、損害投資者利益的，除上述措施外，還可以要求1.指定其他機構接管；2.通知基金業(yè)協(xié)會注銷其管理人登記等措施。基金業(yè)協(xié)會目前在《登記備案辦法》中基本做好了相應的銜接工作。而中國證監(jiān)會預計未來會在修訂后的《私募辦法》中做好相應銜接工作。
解讀本條第一款規(guī)定了行業(yè)信用體系建設的基本設計理念。中國證監(jiān)會將管理人、托管人、服務機構及其從業(yè)人員的誠信信息計入資本市場誠信數(shù)據(jù)庫和全國信用信息共享平臺，并會同相關部門依法建立健全私募基金管理人以及有關責任主體失信聯(lián)合懲戒制度。本條第二款則明確了中國證監(jiān)會與其他相關主體的數(shù)據(jù)共享和協(xié)作機制。包括與其他金融監(jiān)管部門、地方政府進行私募基金監(jiān)管信息共享、統(tǒng)計數(shù)據(jù)報送、風險處置協(xié)作。對于地方人民政府則提出了在處置私募基金風險過程中，應采取有效措施維護社會穩(wěn)定的要求。
解讀全面提高了未經(jīng)登記備案手續(xù)開展基金投資活動的違法成本。
解讀全面提高了私募基金管理人股東及其實控人通過控制管理人來控制基金財產(chǎn)為自己謀私等違法活動的違法成本。
解讀明確了私募基金管理人違反持續(xù)滿足財務狀況良好、營運資金充足和高管團隊持股要求以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形下的合規(guī)責任。
解讀明確了托管人未建立業(yè)務隔離機制下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人募集不規(guī)范的各類情形下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人違反適當性義務下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人未及時備案私募基金產(chǎn)品的合規(guī)責任。
解讀全面提高并進一步明確了私募基金管理人利用私募基金財產(chǎn)開展經(jīng)營或者變相經(jīng)營資金拆借、貸款等業(yè)務，或者要求地方人民政府承諾回購本金，變相增加地方政府債務情形下的合規(guī)責任。
解讀全面提高并進一步明確了私募基金管理人未聘用適格高管，或未建立投資申報管理制度的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人轉委托，或聘用不適格機構提供證券投資建議服務情況下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人違反關聯(lián)交易制度情形下的合規(guī)責任。
解讀明確和全面提高了私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員發(fā)生禁止性行為（混同財產(chǎn)、為他謀私、侵挪財產(chǎn)、內幕交易等）情形下的合規(guī)責任。
解讀本條明確和全面提高了私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員違反信息披露義務的合規(guī)責任。
解讀本條明確了私募服務機構及其從業(yè)人員違反信義義務情形下的合規(guī)責任。
解讀本條明確了中國證監(jiān)會可以對嚴重違法的相關具體人員采取市場禁入的行政處罰措施。對于阻礙中國證監(jiān)會依法行使職權的人員和機構，也明確了相應的行政處罰措施。
解讀本條為對中國證監(jiān)會和基金業(yè)協(xié)會工作人員提出的廉潔勤政要求。
解讀本條為明確民事賠償責任、行政罰款和沒收違法所得之間的優(yōu)先順序。優(yōu)先應當用于承擔民事賠償責任。
解讀外商投資私募基金管理人的管理辦法，因同時受《外商投資法》等相關影響，因此需授權由中國證監(jiān)會會同商務部等相關部門，依照外商投資法律、行政法規(guī)和《私募條例》的要求進行制定。明確了除國家另有規(guī)定外，境外機構不得直接向境內投資者募集資金設立私募基金。一般會需要通過在境內設立WOFE來開展相應的募集活動。但如果是境外機構向境內投資者募集其在境外持有的資產(chǎn)，究竟是否應該也視為是“向境內投資者募集資金”，筆者認為尚未特別明確。境內私募基金管理人擬在境外開展私募基金業(yè)務活動，如利用基金財產(chǎn)進行境外投資，應當符合國家關于境外投資的有關規(guī)定。而在境外開展募集活動，目前則并未有明確的相關規(guī)定。
解讀略。此外，《私募條例》相關內容未設置過渡期安排，對于各項要求是否需要在2023年9月1日起全面滿足（例如高掛持股要求等）目前來看有一定不確定性，可能有待中國證監(jiān)會進行進一步釋明。
2023年6月16日，國務院常務會議審議通過《私募投資基金監(jiān)督管理條例（草案）》，引發(fā)行業(yè)的廣泛關注和討論。2023年7月9日下午，國務院正式發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（以下簡稱“《私募條例》”）全文，并將于2023年9月1日正式實施。《私募條例》最初的草稿應該是在2013年成型，伴隨著同期中央編辦將私募股權投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金的行業(yè)監(jiān)管職能劃轉給中國證監(jiān)會，但彼時私募基金行業(yè)規(guī)模尚小，重要性也遠不如當下，學術界和實務界對于一些立法技術和概念也存有頗多爭議，因此條例并未最終成型。中國證監(jiān)會也在《私募條例》的立法進展受阻時，在2014年間抓緊出臺了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱“《私募辦法》“），成為了未來十年里私募基金行業(yè)監(jiān)管的綱領性文件。2017年，在經(jīng)歷了2016年私募“暴雷”現(xiàn)象頻發(fā)的風暴后，私募條例首次公開征求意見，圍繞投資者利益保護、強化私募基金管理人的監(jiān)管、提高信息披露質量等命題展開，行業(yè)第一次從行政法規(guī)層面直觀感受了國家對私募行業(yè)的“頂層設計”理念。但征求意見稿發(fā)布后，條例也因多方原因遲遲未獲出臺。自筆者2017年參加《私募條例》（征求意見稿）的座談會以來，轉眼8年過去，行業(yè)的發(fā)展也歷經(jīng)了一個完整的周期，現(xiàn)在回過頭去看，2017年征求意見稿中的諸多內容以及所對應的市場環(huán)境也已發(fā)生了變化，因此本次發(fā)布的《私募條例》已經(jīng)與2017年征求意見稿有很多不同，筆者本次就不再進行全文比對，僅以本次發(fā)布的《私募條例》相關內容進行詳細解讀說明。與2017年相比，筆者認為，私募基金行業(yè)的環(huán)境主要發(fā)生了如下變化：一、行業(yè)規(guī)模取得了大幅增長，從業(yè)機構和人員數(shù)量增加。截至2023年5月，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）登記的私募基金管理人2.2萬家，管理基金數(shù)量15.3萬只，管理基金規(guī)模21萬億元左右（2017年該數(shù)字僅為8.2萬億），從業(yè)人員數(shù)量突破了17萬人。行業(yè)規(guī)模的持續(xù)增長，提升了私募基金在各類資管業(yè)務中的比重，從2017年不到10%提升至如今占據(jù)五分之一，成為資管業(yè)務中活力最強且不容忽視的力量。這一變化一方面將私募基金的法律地位提升到了2017年未達到的高度，相信這也是促成私募條例出臺的主要原因之一。而另一方面，條例將如何處理私募基金的定位，尤其是處理好和其他資管業(yè)務之間的關系，也成為了一道難題。二、私募證券基金和私募股權基金齊頭并進，私募股權基金增長迅速，成為行業(yè)主力。在過去的十年間，得益于中國資本市場的發(fā)展，以及大眾創(chuàng)新、萬眾創(chuàng)業(yè)、科技強國的基本國策，私募證券基金和私募股權基金均取得了不錯的發(fā)展，基金規(guī)模持續(xù)增長。其中私募證券基金規(guī)模攀升至5.9萬億左右后較為穩(wěn)定，私募股權基金規(guī)模（含創(chuàng)業(yè)投資基金）攀升至15萬億左右，成為了各類私募基金中的絕對主力。就行業(yè)地位而言，私募證券基金促進提升資本市場投資者群體的機構化程度具有重要意義，而私募股權基金在服務實體經(jīng)濟方面所發(fā)揮的作用更是得到了全社會的一致認可。截至2023年一季度，私募股權基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）累計投資于境內未上市未掛牌企業(yè)股權、新三板企業(yè)股權和再融資項目數(shù)量近20萬個，為實體經(jīng)濟形成股權資本金超過11.6萬億元。注冊制改革以來，近九成的科創(chuàng)板上市公司、六成的創(chuàng)業(yè)板上市公司和九成以上的北交所上市公司在上市前獲得過私募股權基金支持。本次私募條例一方面確立了私募證券基金和私募股權基金分類監(jiān)管的總體設計理念，另一方面也基本確認了除上述兩類私募基金外，其他類私募基金應不存在立法上的空間了。此外，私募條例也正式在立法層面解決了“私募股權基金”在監(jiān)管中的身份問題，中國證監(jiān)會依照《基金法》和《私募條例》的規(guī)定，依法對私募證券基金和私募股權基金實施行業(yè)監(jiān)管，授權中國證券投資基金業(yè)協(xié)會開展登記備案等自律管理工作。三、行業(yè)進入第一個退出周期，過往風險逐步暴露，管理人隊伍有待整體提升。在過去的十年里，私募基金行業(yè)取得了舉世矚目的輝煌成績，但也暴露出一些行業(yè)超高速發(fā)展中難以避免的問題，積累了不少風險，其中對于投資人利益保護的不足以及管理人隊伍存在的非法集資、非法經(jīng)營等問題也不容忽視?！端侥紬l例》本次一方面加強了對私募基金管理人及其股東、實際控制人的監(jiān)管要求，設置了一定的門檻條件，另一方面大大提升了監(jiān)管機構行政執(zhí)法的權限，一改過往部門規(guī)章中不痛不癢的行政處罰，針對各類違法、違規(guī)情形設置了較為嚴格的行政處罰措施，為加速過往風險的出清和提高執(zhí)法威懾，凈化行業(yè)隊伍，打下了基礎。四、創(chuàng)業(yè)投資得到廣泛認可，差異化監(jiān)管萬眾期待、呼之欲出。在過去十年間，創(chuàng)業(yè)投資基金服務重點領域和戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)，有效支持國家戰(zhàn)略，積極支持計算機、半導體、醫(yī)藥生物等重點科技創(chuàng)新領域和國家戰(zhàn)略。李強總理在國務院常務會議中也強調，要落實創(chuàng)業(yè)投資基金的差異化監(jiān)管政策，抓緊出臺促進創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的具體政策。有鑒于上述背景，本次《私募條例》的出臺可謂是萬眾期待，終于掀開了私募基金行業(yè)發(fā)展政策法規(guī)2.0時代的序幕，萬象更新，自今日而始，因此，準確地理解和把握《私募條例》的具體內容，對行業(yè)而言十分重要。
02 《私募條例》整體設計
《私募條例》全文共七章六十二條，內容非常詳細，充分展現(xiàn)了國務院對私募基金的定位和頂層設計理念。一、基于過往私募基金風險處置的經(jīng)驗教訓，強化源頭管控，強化了對私募基金管理人及其股東、高級管理人員及從業(yè)人員的要求，將典型的損害投資者利益，擾亂金融秩序的行為進行點明約束，并強化了相應的合規(guī)責任。二、結合私募基金的特點，在靠近資產(chǎn)管理業(yè)務的平均監(jiān)管標準的基礎上，適當為私募基金保留了一定的靈活性。如要求私募基金也需要遵守《資管新規(guī)》投資層級的要求，但新增了母基金豁免投資層級的要求。三、擱置爭議問題，探索解決機制。例如基金法是否可以直接適用于股權基金、基金法中的托管人職責是否需嚴格適用、股權基金中的投資顧問是否需要特定資質；創(chuàng)投基金的監(jiān)管如何進行、私募基金在政府引導基金上的監(jiān)管交叉如何處理等疑難問題上，條例基本采用了擱置爭議的方法，對于部分問題也給出了后續(xù)溝通解決的方案。四、提升創(chuàng)投定位，明確創(chuàng)投定義，明確差異化監(jiān)管和支持政策落地理念，明確各相關部門的具體分工職責?！端侥紬l例》本次花了一個獨立章節(jié)共四條來解決前述問題，足可見對創(chuàng)投基金的肯定和期許。五、強化監(jiān)管手段，加大處罰力度，加速出清風險。進一步明確了中國證監(jiān)會及其派出機構的監(jiān)管職責，以及可以采用的行政管理措施和行政處罰手段，大大提高了并處罰金的水平，有效提高違法成本，形成威懾，也提供了加速行業(yè)出清風險的必要手段。具體內容包括：第一章 總則部分：明確了私募基金的行業(yè)定位、基本定義、基本原則、信義義務、財產(chǎn)獨立性、監(jiān)管職責劃分以及差異化監(jiān)管理念。其中在差異化監(jiān)管理念中，既明確了證券基金、股權基金和創(chuàng)投基金分類監(jiān)管的差異化，也提出了按照管理人的業(yè)務類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風險控制情況和服務投資者能力不同實施差異化管理，落實扶優(yōu)限劣理念。第二章 私募基金管理人和托管人：針對過往風險處置中總結出的經(jīng)驗教訓，從強化源頭管控的思路出發(fā)，在私募條例層面強化了對私募基金管理人股東、控股股東、實際控制人的要求，并進一步明確了管理人、托管人及其股東、高管、從業(yè)人員的禁止性行為。明確了其登記義務和產(chǎn)品備案義務。第三章 資金募集和投資運作確立了私募基金應當自行募集，除另有規(guī)定外不得委托募集的基本原則；合格募集的基本標準；明確了契約型基金中應由管理人代為實施法律行為；產(chǎn)品備案的基本要求；私募基金監(jiān)測機制設計；私募基金投資范圍；母基金投資層級豁免；管理人從業(yè)人員投資申報制度要求；禁止轉委托和證券咨詢服務需依法依規(guī)；建立關聯(lián)交易管理制度；私募基金須年度審計；從業(yè)人員禁止性行為；信息披露和信息報送義務；管理人失能情形下的處理措施等。第四章 創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定包括創(chuàng)業(yè)投資基金的定義，創(chuàng)業(yè)投資基金差異化監(jiān)管的設計思路，創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展政策的職能劃分等，為差異化監(jiān)管和支持政策的落地打下了堅實基礎。第五章 監(jiān)督管理對中國證監(jiān)會依法行使對私募基金行業(yè)的監(jiān)管職權范圍、行政管理措施和義務、與其他金融監(jiān)管機構及地方政府協(xié)同監(jiān)管等方面進行了規(guī)定和設計。第六章 法律責任全面提高了（1）未履行登記備案義務從事基金投資活動的行為；（2）私募基金管理人利用私募基金財產(chǎn)開展經(jīng)營或者變相經(jīng)營資金拆借、貸款等業(yè)務，或者要求地方人民政府承諾回購本金，變相增加地方政府債務；（3）私募基金管理人未聘用適格高管，或未建立投資申報管理制度；（4）私募基金管理人轉委托，或聘用不適格機構提供證券投資建議服務；（5）私募基金管理人違反關聯(lián)交易制度；（6）私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員發(fā)生禁止性行為（混同財產(chǎn)、為他謀私、侵挪財產(chǎn)、內幕交易等）情形；（7）私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員違反信息披露義務；（8）私募服務機構及其從業(yè)人員違反信義義務情形；等情形下的合規(guī)責任，除責令改正、通報批評，警告外，中國證監(jiān)會還可以對相關機構處以10萬 30萬 100萬不等的罰款，對相關責任人員除以3萬 30萬不等的罰款，對部分嚴重違法行為還會沒收違法所得，并處以一定所得倍數(shù)的罰款。除此之外，中國證監(jiān)會還可以對嚴重違法的相關具體人員采取市場禁入的行政處罰措施。第七章 附則對于外商投資基金管理人，條例未做明確安排，授權由中國證監(jiān)會會同商務部等相關部門，依照外商投資法律、行政法規(guī)和《私募條例》的要求另行制定。要求境外機構不得直接向境內投資者開展募集活動，國家另有規(guī)定除外。條例將于2023年9月1日正式實施。以下為全文解讀。
03 《私募條例》逐條解讀
解讀本條確立了《私募條例》的立法宗旨和上位法。其立法宗旨包括規(guī)范業(yè)務活動、保護投資者及相關當事人合法利益、促進行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展三方面。上位法則分別為《基金法》、《信托法》以及《公司法》、《合伙企業(yè)法》。《基金法》是私募基金行業(yè)的上位法，其在公募基金和私募證券基金監(jiān)管上確立的非常豐富細致的監(jiān)管規(guī)則，但一直以來如何是否應該適用于，該如何適用于股權基金，學術界和實務界一直頗有爭議。而從本次《私募條例》具體內容來看，本次條例對這一爭議進行了恰當?shù)奶幚?，僅就部分內容吸收了一些《基金法》中的要求，因此筆者理解暫時不會對現(xiàn)有的監(jiān)管理念構成大的調整。《信托法》則是各類資管業(yè)務的基石，不過，《信托法》實施已久，很多概念和要求，實務已經(jīng)遠遠超出了《信托法》制定時的背景和設想，如有余力，相信立法部門會盡快著手對《信托法》進行一些必要修訂。由于私募股權基金大多采用公司型或合伙型組織形式，《公司法》和《合伙企業(yè)法》作為上位法也非常正常。不過，筆者此前也提出過，由于私募基金有別于一般的合伙企業(yè)和一般的公司，我國現(xiàn)行《公司法》和《合伙企業(yè)法》并未對此作出一些頂層設計，因此在后續(xù)的內部治理和稅收政策方面，立法技術上困難重重，也實為憾事。
解讀本條主要規(guī)定了兩方面的內容。一是明確了私募基金的定義。按照通說，私募基金的定義主要有四個構成要件：1.通過非公開方式募集設立；2.資金進行委托管理；3.以投資活動為目的；4.利益共享，風險共擔。本次《私募條例》則更加符合通說定義的內容。此外，也更好地明確了“私募基金”的外延邊界。例如，“在中華人民共和國境內以非公開方式募集資金設立投資基金”，這個范疇就明顯不包括投資者全部為外資時的情況，因此投資者全部為外資（募集行為全部在境外）的QFLP目前無法在協(xié)會備案為“私募投資基金”。二是明確了私募基金的三種組織形式，分別為契約型（文中用“投資基金”這一概念替代）、合伙型和公司型?！蹲C券投資基金法》最早確立了契約型基金的法律地位，同時2013年修訂版第154條規(guī)定，“公開或非公開募集資金，以進行證券投資活動為目的設立的公司或合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通管理人管理的，其證券投資活動適用本法”，也為公司型和合伙型的證券投資基金的設立發(fā)展預留了法律空間。本次《私募條例》也采用了同樣的思路，依照本條例設立的“投資基金”默認為契約型，符合私募基金特征的公司和合伙企業(yè)也屬于“私募投資基金”。不過值得注意的是，本條對于“私募基金”的定義，單純從文義來看僅指“私募基金管理人”開展的私募基金活動，因此可見《私募條例》擱置了可能將其他類似業(yè)務如證券期貨經(jīng)營機構開展的私募資管計劃和私募基金業(yè)務業(yè)納入一并管理的爭議問題，將適用范圍限縮在需在基金業(yè)協(xié)會登記為“私募基金管理人”的活動范圍內。也避免了和其他非公開募集的資產(chǎn)管理產(chǎn)品產(chǎn)生規(guī)則上的競合沖突，從某種意義上來看也算是一種不得已的妥協(xié)吧。
解讀本條規(guī)定了四個方面的內容。其一，肯定了私募基金行業(yè)的地位，敦促發(fā)揮私募基金服務實體經(jīng)濟、促進科技創(chuàng)新的功能作用；其二，明確了私募基金活動的基本原則。遵循自愿、公平、誠信原則，保護投資者合法權益，不得違反法律、行政法規(guī)和國家政策，不得違背公序良俗，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益；其三，明確了信義義務的基本要求。對私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金服務機構，強調其應當遵守法律、行政法規(guī)，履行信義義務；其四，明確了從業(yè)人員的基本要求。應當遵守法律、行政法規(guī)規(guī)定，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓。其中，定期接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓按現(xiàn)在的規(guī)定是后續(xù)每年15學時的培訓要求，但此次刻意強調了“合規(guī)”能力培訓，不知后續(xù)是否會對培訓計劃作出一定調整。
解讀依照《信托法》確立的信托財產(chǎn)獨立的基本原則，本次在行政法規(guī)層面明確了基金財產(chǎn)獨立性的問題，對于契約型私募股權基金的財產(chǎn)獨立性保護有較強的積極意義。私募基金財產(chǎn)的債務一般由私募基金財產(chǎn)本身來承擔，法律另有規(guī)定除外，例如在《合伙企業(yè)法》中，合伙企業(yè)的債務除由合伙企業(yè)財產(chǎn)承擔以外，不足部分由有限合伙人承擔有限責任，普通合伙人承擔無限責任。在收益&風險分配上，條例原則性規(guī)定以基金合同約定為準，筆者認為這并不意味著基金合同約定可以突破《公司法》《合伙企業(yè)法》的要求，但也為一些結構化設計、收益分配順序特殊安排等保留了“協(xié)議約定優(yōu)先”的自由。
解讀本條明確了中國證監(jiān)會對私募基金業(yè)務活動實施監(jiān)督管理的職權劃分，各地證監(jiān)局則依照中國證監(jiān)會的授權履行相應監(jiān)管職責。這也是自2013年中央編辦將私募股權基金和創(chuàng)業(yè)投資基金監(jiān)管職責劃歸中國證監(jiān)會之后，又一次正式在行政法規(guī)層面對該職權的劃分進行了重新確認，也徹底解決了這一遺留問題。而對于一些存在監(jiān)管交叉的私募基金，《私募條例》也選擇了擱置爭議，主要指的應當是財政部的《政府投資基金暫行管理辦法》和國家發(fā)改委的《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》，為后續(xù)這兩部部門規(guī)章的持續(xù)有效和更新保留了空間。
解讀本條是筆者較為關注的條款，體現(xiàn)出與過往思路有所不同的頂層設計。目前中國證監(jiān)會已經(jīng)基本實現(xiàn)了對股權投資、證券投資、創(chuàng)業(yè)投資等不同類型私募基金的分類監(jiān)督管理。但對于管理人進行分類差異化監(jiān)督管理，一直以來未能實現(xiàn)，行業(yè)對此也有一些意見。從大的方面，未能實現(xiàn)對管理人進行分類差異化監(jiān)管的主要原因，筆者認為主要有兩派不同的觀點：一方認為應當考慮“抓大放小”，對管理規(guī)模較大、市場影響力較大的管理人應當從嚴管理，對于管理規(guī)模較小的，則可以劃給地方自治。而另一方則認為“抓大放小”的思路容易誘發(fā)“螞蟻搬家”式地逃避監(jiān)管，不利于行業(yè)做大做強。對大機構從嚴監(jiān)管，也有失公平。兩派觀點各有理由，難分伯仲。本次《私募條例》在這方面提出了頂層設計的理念，要求中國證監(jiān)會根據(jù)業(yè)務類型、管理規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風險控制情況和服務能力等，對管理人實施差異化管理。這些要素與中國證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會近年來實施的“扶優(yōu)限劣”理念基本一致，筆者認為可以視為是對過往“扶優(yōu)限劣”理念的基本認可。不過，下一步，私募辦法和協(xié)會自律規(guī)則會否更進一步，可能還有待觀察和實踐考驗。
解讀詳細解讀：本條規(guī)定了三方面的內容。其一，明確了私募基金管理人的組織形式可以是公司，也可以是合伙企業(yè)。與現(xiàn)行要求相同。其二，非常重要，明確了合伙型基金中，普通合伙人適用《私募條例》中關于私募基金管理人的規(guī)定。本條從立法技術而言，明確了《合伙企業(yè)法》和《私募條例》的關系問題，要求依照《合伙企業(yè)法》設立的合伙企業(yè)中，普通合伙人應當滿足《私募條例》中私募基金管理人的要求。但從文義來看帶來了一個難題，即此處的“普通合伙人”，究竟意指“全體普通合伙人”還是“其中有一名普通合伙人”。如果是后者，那與現(xiàn)行基金業(yè)協(xié)會實施的《登記備案辦法》要求一致，對于市場上目前常見的“雙GP”結構不會構成直接影響。但如果作“全體普通合伙人”的理解，那將徹底瓦解現(xiàn)行《登記備案辦法》確立的“雙GP”規(guī)則，從而帶來非常麻煩的問題。如基金業(yè)協(xié)會仍然想要認可合伙型基金的“雙GP”，則必須認可合伙型私募基金可以存在雙管理人（兩個普通合伙人均需滿足《私募條例》中私募基金管理人的要求）。目前筆者傾向于第一種理解，即此處的“普通合伙人”指“合伙企業(yè)中有且僅有一位應當承擔和滿足《私募條例》私募基金管理人的要求”。其三，同樣非常重要。對私募基金管理人的股東以及其控股股東、實際控制人，存在控股其他私募基金管理人的情形，要求須符合中國證監(jiān)會的規(guī)定。從這一安排可以看出對私募基金管理人的集團化管理的設計已經(jīng)得到了國務院層面的認可，后續(xù)靜待具體規(guī)則的出臺和落實了。
解讀本條規(guī)定了不適格擔任私募基金管理人或其控股股東、實際控制人的四種情形。與《登記備案辦法》相比大致相同，第二項新增加了管理人因非法集資、非法經(jīng)營等重大違法行為被追究法律責任情形下的不適格要求。
解讀本條規(guī)定了管理人高級管理人員的不適格人選，與《登記備案辦法》的內容基本相同。
解讀本條確立了私募基金管理人應當向基金業(yè)協(xié)會申請登記。未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行投資活動，但法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的除外。本條在行政法規(guī)中出現(xiàn)，意味著，如果不進行管理人登記，但以“基金”名義開展投資活動的，屬于典型的違法違規(guī)行為。這對一些明明并非按照基金在運作，但習慣性借用“基金”概念來運作的業(yè)務，合規(guī)風險顯著提升。例如宿舍兄弟三人合伙一起做投資，也去注冊一個帶“基金”字樣的合伙企業(yè)或簽署一份“基金”字樣的合同，開展投資活動，但并未涉及委托管理事項，本質上并非基金，此時也有較高的合規(guī)風險。
解讀本條對基金管理人的職責進行了原則性的規(guī)定，雖然看似很普通，但其中指向了多個合規(guī)指標，違反上述職責的行為將是違反行政法規(guī)的違法行為，后續(xù)被追究侵權責任的合規(guī)風險，管理人應當予以注意。1.依法募集資金，辦理基金備案。涉及到合格募集、及時辦理基金備案等，自不必提；2.對所管理的不同基金分別管理、分別記賬，進行投資。主要在于維護基金財產(chǎn)的獨立性，避免混同運作，防范利益沖突。3.按照基金合同約定進行投資，建立有效的風險控制制度。內含要求管理人應當提高風險管理水平，制定有效的風險控制制度并落實到投資活動當中。例如未經(jīng)盡職調查即投資、未按合同約定投資決策隨意化、利益沖突管理不當?shù)刃袨?，都可能被視為是風險管理水平有問題。4.按基金合同約定進行收益分配，保證投資者最根本的利益。5.按照基金合同約定向投資者提供信息，落實投資者的知情權保護，履行管理人的信息披露義務。6.保存私募基金業(yè)務活動的記錄、賬冊、報表和其他有關資料。對于業(yè)務活動中相關資料的成文化、紙質化等提出了要求。例如基金開展年會，討論了若干事項，形成了一些共識，但未形成書面的，可供后續(xù)確認的資料，管理人可能會承擔舉證上的不利。而關于相關資料的保存年限，目前在《信息披露管理辦法》等內容中有相關要求，主要以10年為主。7.最后一款很有意思，筆者認為主要是在行政法規(guī)層面確認了契約型基金的民事行為能力需要通過其管理機構以自己的名義代為行使。在《民法典》無法解決契約型基金的獨立民事主體資格的情況下，這也是符合現(xiàn)行法律要求的不得已之舉。
解讀本條規(guī)定筆者認為主要源于近年來處置的私募基金風險事件中，存在大量實際控制人藏身于管理人幕后，利用私募基金管理人身份支配私募基金財產(chǎn)，為自己或相關利益主體牟利，損害投資者利益的情形。為了有效整治該類情況，對擔任私募基金管理人的股東、實際控制人、合伙人，提出了若干原則性要求：1.不得虛假出資、抽逃出資，不得委托他人或者接受他人委托出資。本條規(guī)則非常嚴格，“不得委托他人或者接受他人委托出資”意味著管理人的股東（包括控股股東、實際控制人）應當透明化，不得隱身于幕后。本條是否意味著管理人的股權不得有任何形式的代持，可能還有待進一步觀察。2.不得未經(jīng)法定程序擅自干預私募基金管理人業(yè)務活動。主要是避免管理人大股東直接干預，使得管理人的內部控制基本失效，淪為大股東的工具。3.不得要求私募基金管理人利用基金財產(chǎn)為自己或他人牟利，損害投資者利益。這是從最終結果來看，不得支配管理人，利用私募基金財產(chǎn)為自己謀私。
解讀本條直接規(guī)定了兩條管理人需持續(xù)符合的要求:1.財務狀況良好，運營資金充足?！兜怯泜浒皋k法》已經(jīng)提出了私募基金管理人需要有1000萬實繳出資的要求來保證這一要求的實現(xiàn)。而在此之外，從《私募條例》的文義來看，其后續(xù)還需要滿足與其業(yè)務類型和管理規(guī)模相適應的運營資金要求（例如管理規(guī)模100億，從業(yè)人員50個和管理規(guī)模10億，從業(yè)人員5個，是否在運營資金要求上有所區(qū)分？），是否會制定細則，可能有待中國證監(jiān)會修訂《私募辦法》。2.高管持股要求?！兜怯泜浒皋k法》已經(jīng)就此制定了較為詳細的細則，相信后續(xù)中國證監(jiān)會也會將該要求修訂擬入《私募辦法》當中。3.其他要求。授權給中國證監(jiān)會可以規(guī)定管理人應當持續(xù)滿足的其他要求。具體要求取決于中國證監(jiān)會未來在修訂《私募辦法》時如何體現(xiàn)。
解讀本條第一款對基金業(yè)協(xié)會注銷私募基金管理人登記資格作出了要求（筆者認為可能既是權力，也是職責），目前基本已在《登記備案辦法》第七十六條、七十七條等相關條文中予以體現(xiàn)。值得注意的是原自登記之日起6個月內未備案首只基金產(chǎn)品的要求，在新冠疫情期間拓寬為12個月，本次《私募條例》保留了較為寬松的12個月的要求。第二款的內容則尤為重要，對與注銷后的權利義務進行了原則性規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會在注銷登記前，應當通知擬被注銷的基金管理人清算基金財產(chǎn)，或者依法將產(chǎn)品的管理職責轉移給其他管理人。這一安排確實能夠很好地解決注銷后基金相關權利義務的處置問題，但具體商業(yè)上如何實現(xiàn)，可否實現(xiàn)，是否有時間限制要求等，可能還有待中國證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會的細則。?
解讀與現(xiàn)行要求一致。
解讀本條對私募基金托管人的職責進行了原則性規(guī)定。值得慶幸的是，本次《私募條例》并未過多地吸收《基金法》中對私募基金托管人較為嚴格的權利配置要求，避免過分苛刻的托管人職責給私募股權基金市場帶來震蕩。而是采用了“依法履行職責”這樣較為模糊的表達，仍然保留了商業(yè)銀行依照原銀保監(jiān)會出臺的托管業(yè)務相關規(guī)則要求履行托管職責的空間。但值得遺憾的也同樣在此，《私募條例》也放棄了對私募基金，尤其是私募股權基金中托管人職責的具體規(guī)定，對于如何在私募股權基金中引入托管人加強對投資者的保護，可能留待后續(xù)規(guī)則進一步完善了。本次《私募條例》僅就私募基金托管理人在基金財產(chǎn)獨立性方面提出要求，要求托管人需要建立托管業(yè)務和其他業(yè)務的隔離機制。
解讀關于私募基金的募集，除常常討論的“不得公開募集”外，私募基金是否可以委托他人募集（代銷）也是被關注的話題。在過往出現(xiàn)的風險事件中，委托他人代銷的情況并不少見，缺乏對中間銷售主體的有效管控，私募“公募化”的風險較難控制，因此本次《私募條例》對于私募基金的代銷行為采用了原則上禁止的態(tài)度。而“中國證監(jiān)會另有規(guī)定除外”的條款則將代銷的行為納入到中國證監(jiān)會出臺的相關銷售規(guī)則當中，由此看來，中國證監(jiān)會很可能將盡快就私募基金銷售行為出臺規(guī)范性文件。而基金業(yè)協(xié)會也將相應調整《募集行為管理辦法》的相關內容。不過值得一提的是，行業(yè)也需要準確理解和把握“委托他人代銷行為”和“他人居間介紹募集”之間的區(qū)別，后者仍然應當是合規(guī)的。
解讀本條對私募基金的合格募集進行了規(guī)定，邏輯上較為完整：1.合格募集包括募集和轉讓兩個方面；2.應當向合格投資者進行募集，合格投資者的定義為：（1）達到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)模或者收入水平；（2）具備相應的風險識別能力和風險承擔能力；（3）認購金額不低于規(guī)定限額，的單位和個人。具體標準授權中國證監(jiān)會制定。3.單只基金的投資者數(shù)量符合法律限制性要求（如公司法、合伙企業(yè)法的相關要求）。不得為單一融資項目設立多只私募基金方式，突破人數(shù)限制。4.不得采取將私募基金份額或者收益權進行拆分轉讓等方式，降低合格投資者標準。
解讀本條規(guī)定了私募基金募集應當符合適當性要求，根據(jù)投資者的風險識別能力和風險承擔能力匹配不同風險等級的私募基金產(chǎn)品。在現(xiàn)行的《適當性管理辦法》中，仍然允許在一定條件下（征求投資者的同意）向投資者銷售超過其風險承受等級的私募基金產(chǎn)品。但目前各類資管產(chǎn)品，包括正在制定過程中的《私募證券基金運作指引》均對此進行了限縮?！端侥紬l例》該條并未闡釋特別明確，因此后續(xù)私募基金管理人可否向投資者銷售風險等級高于其風險承受能力的產(chǎn)品，還有待后續(xù)規(guī)則進一步說明。
解讀除以外已常見的不得向非合格投資者募集、不得公開募集、不得保本保收益、不得虛假宣傳等以外，本條有兩項新增要求：1.不得向為他人代持的投資者募集或者轉讓，表達了對投資者非以自己的名義持有基金財產(chǎn)的否定。2.不得以私募基金托管人名義宣傳推介。表達了要求管理人不得利用托管人名義為基金募集進行增信。
解讀本條原則上僅適用于契約型基金，按照條例第十一條第二款的設計，契約型基金管理人以自身名義代表私募基金實施法律行為（包括開立賬戶、列入被投企業(yè)股東名冊、或者持有其他私募基金財產(chǎn)），此時為了讓該行為“顯名化”，要求應當注明私募基金名稱。此舉看似是對私募基金管理人的“要求”，筆者感覺更像是對市場監(jiān)督管理部門、商業(yè)銀行等相關機構的要求，盡可能從立法和技術上實現(xiàn)這種“顯名化”。而關于顯明的問題，深圳已經(jīng)試點了一段時間，效果還是很不錯的。
解讀本條為產(chǎn)品備案的原則性規(guī)定。與過往規(guī)則相比主要新增了：1.要求披露投資者受益所有人相關信息，具體何為“受益所有人”可能有待進一步明確；2．私募基金應當具有保障基本投資能力和抗風險能力的實繳募集資金規(guī)模。目前已在《登記備案辦法》中予以落實，私募證券基金和私募股權基金均為1000萬元，創(chuàng)投基金初始為500萬元，單一項目型基金則為2000萬元。3.基金業(yè)協(xié)會對募集資金總額或者投資者人數(shù)達到規(guī)定標準的，應當向中國證監(jiān)會報告。這條新增要求估計后續(xù)會通過修訂《私募辦法》來明確具體的標準。
解讀目前中國證監(jiān)會和基金業(yè)協(xié)會對私募基金監(jiān)測已經(jīng)有了一些安排，如在AMBERS系統(tǒng)中有相應的產(chǎn)品季度更新、年度財務監(jiān)測等，未來是否會就相關監(jiān)測機制、監(jiān)測內容等有新增要求，應該需要等待進一步的規(guī)定。
解讀本條規(guī)定了私募基金的投資范圍，基本和《登記備案辦法》中已明確的私募基金投資范圍相一致。但值得注意的是，投資范圍中并未包括“合伙企業(yè)財產(chǎn)份額”，因此對于一些通過未備案的合伙企業(yè)（SPV）間接持有被投企業(yè)股權的投資結構，可能會存在些許合規(guī)瑕疵，這一瑕疵可以考慮未來在中國證監(jiān)會的具體規(guī)則中予以一定的追認。而對于投資范圍的負面清單，除了已經(jīng)較為熟悉的不得經(jīng)營資金拆借、貸款業(yè)務之外，本次還新增了“不得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相增加政府隱性債務”的行為，主要是避免私募基金淪為地方隱形債務的溫床。
解讀此前私募基金的投資層級是否需要參照《資管新規(guī)》中不得超過2層的要求，實踐中有一些爭議，在近期《登記備案辦法》實施前后，私募基金最終還是采用了和其他資管產(chǎn)品相同的標準，即為了防范多層嵌套帶來的“空轉”，原則上應當滿足《資管新規(guī)》不得超過2層的要求。但同時為了照顧私募基金的特殊性和靈活性，對“符合中國證監(jiān)會規(guī)定條件”的“主要基金財產(chǎn)投資于其他私募基金的私募基金（即FOF，母基金）”予以了豁免。而既然給母基金留下了政策空間，也就意味著，“母基金”作為一個獨立的分類標準，相關細則可能也呼之欲出了。而對于創(chuàng)業(yè)投資基金和政府引導基金，目前已在國家發(fā)改委的主導下出臺了《資管新規(guī)》的兩類基金細則，已經(jīng)取得了投資層級的豁免，故無需重復規(guī)定。
解讀本條第一款規(guī)定了私募基金管理人專業(yè)化經(jīng)營的原則性要求，包括高管從業(yè)經(jīng)歷的要求等。相關要求業(yè)已在《登記備案辦法》中予以落實。第二款則強調了私募基金管理人投資者利益優(yōu)先，防范利益輸送和利益沖突的原則。并提出了建立從業(yè)人員投資申報、登記、審查、處置管理制度的要求，對管理人的內控制度合規(guī)要求提出了新內容。
解讀本條內容和現(xiàn)行規(guī)則基本一致。在轉委托問題上，禁止私募基金管理人進行轉委托。在投資顧問問題上，則拋開了爭議較多的股權基金投資顧問是否需要具備資質條件這一問題，僅就私募證券基金而言，為其提供證券投資建議服務的，應當為《基金法》規(guī)定的基金投資顧問機構。中國證監(jiān)會目前正在就相關具體要求征求意見。
解讀關聯(lián)交易是最為典型的利益沖突行為，也是基金風險處置中發(fā)現(xiàn)的重災區(qū)?；饦I(yè)協(xié)會目前也就關聯(lián)交易和利益沖突管理方面，在備案環(huán)節(jié)對基金合同中相關條款提出了較為嚴格的要求。這應當與本條所確立的精神息息相關。從保護投資者利益而言，也從保護管理人而言，制定一個良好的關聯(lián)交易管理制度有利于有效管理利益沖突，避免管理人出現(xiàn)“里外不是人”的尷尬局面。例如將老基金持有的資產(chǎn)以某價格轉讓給新基金，如果未經(jīng)有效的關聯(lián)交易管理程序，管理人自行交易，則很可能出現(xiàn)未來資產(chǎn)處置得好老基金投資者不滿意，處置得不好則新基金投資者不滿意的局面。
解讀本條對各類私募基金均提出了進行審計的要求，并應當向投資者和基金業(yè)協(xié)會提供相關審計信息。目前也基本在《登記備案辦法》中予以了落實。
解讀與現(xiàn)行規(guī)則基本一致。
解讀本條規(guī)定了管理人的信息披露義務。包括依照監(jiān)管規(guī)則規(guī)定和基金合同約定向投資者履行的信息披露義務，以及依照監(jiān)管規(guī)則規(guī)定和托管協(xié)議約定向托管人履行的信息披露義務。其中明確了應向托管人提供投資者基本信息和投資標的的權屬變更證明材料。
解讀本條規(guī)定了管理人、托管人及其從業(yè)人員履行信息披露（包括向投資者的信息披露和向監(jiān)管機構的信息報送）應當真實、準確、完整。不得存在相應的禁止性行為。
解讀本條規(guī)定了私募基金管理人、托管人和服務機構應當向基金業(yè)協(xié)會履行信息報送義務，具體報送標準由中國證監(jiān)會規(guī)定。基金業(yè)協(xié)會根據(jù)不同基金類型，可以對報送信息的內容、頻次等作出規(guī)定。此處可以體現(xiàn)出差異化監(jiān)管的具體精神，具體如何進行差異化，有待后續(xù)規(guī)則的修訂。基金業(yè)協(xié)會匯總分析行業(yè)情況，向中國證監(jiān)會報送行業(yè)相關信息。加強風險預警，及時采取措施并向中國證監(jiān)會報告。而對于基金業(yè)協(xié)會在信息報送環(huán)節(jié)過程中接觸到的信息應當視為保密信息，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定以外，不得對外提供。目前來看，基金業(yè)協(xié)會對于相關數(shù)據(jù)的使用非常謹慎，有較為嚴格的保密要求，除因行業(yè)數(shù)據(jù)統(tǒng)計和特定研究需要以外，一般不會向第三方提供信息，尤其是未經(jīng)除密處理的原始信息。
解讀在私募基金風險處置中，最常見又難以解決的問題就是在管理人失聯(lián)或失能的情況下，投資者權利的保護風雨飄搖。為此也曾作出過希望私募基金托管人基于“雙重受托關系”挺身而出的設想，但也效果不佳。因此逐漸要求在基金合同中落實管理人失能情況下，如何更換管理人，如何修訂基金合同，如何組織基金清算等保護投資者權利的措施。但從筆者的觀察來看，目前基金合同中對此作出的規(guī)定往往較為原則和寬泛，或條件較為苛刻，實際操作中可能未必能達到好的效果。本次條例增加了一個“依照有關規(guī)定確定的其他專業(yè)機構”相應職權，不知是否未來會考慮通過制定具體規(guī)則的方式來補充這一空白。
解讀在解讀《登記備案辦法》時筆者對本條大加贊嘆，并認為該內容一定已經(jīng)在《私募條例》中有所體現(xiàn)，如今來看算是印證了筆者的猜測，條例的內容和《登記備案辦法》的內容如出一轍。對于創(chuàng)業(yè)投資基金的定義，目前行業(yè)內有很多爭議，對于創(chuàng)投基金如何進行定性大家各有各的說法，根本原因在于《私募辦法》和《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》對于創(chuàng)業(yè)投資基金的認知并未統(tǒng)一，加上各項創(chuàng)投優(yōu)惠政策糾纏再一次，導致行業(yè)對“創(chuàng)投基金差異化監(jiān)管標準”和“創(chuàng)投基金優(yōu)惠政策標準”理解上存在重大誤區(qū)，也造成了很多政策制定過程中的麻煩。現(xiàn)行《私募辦法》中對創(chuàng)業(yè)投資基金的定義較為簡單，和學界通說也有一些差異，本次修訂后和學界通說基本一致。首先，創(chuàng)業(yè)投資基金應當限于投資未上市企業(yè)。目前的定義中并未限定必須以“股權投資”的方式進行投資，可能也為實操中一些可轉債等準股權投資的方式也留有了一定空間。未上市企業(yè)是創(chuàng)新的基礎，同時也不具備金融產(chǎn)品的傳染性，風險外溢的可能性較小，這是對創(chuàng)業(yè)投資基金進行差異化監(jiān)管的基礎。因此，對創(chuàng)業(yè)投資基金的可投資范圍進行嚴格限定是十分有必要的。筆者認為，從“上市”的概念而言，新三板公司當然屬于“非上市企業(yè)”，創(chuàng)業(yè)投資基金可以投資。但北交所上市公司，或其他板塊的上市公司的戰(zhàn)略配售、打新等，均不屬于創(chuàng)業(yè)投資基金的可投資范圍。其次，基金合同中應該對投資策略進行限定，將基金的投資范圍限制在法律規(guī)定的創(chuàng)業(yè)投資圍內，且不得進行突破。再次，創(chuàng)業(yè)投資基金必須接受嚴格的杠桿限制，如果創(chuàng)業(yè)投資基金進行貸款融資，或自身進行結構化安排，那么也會產(chǎn)生風險外溢的可能性，就喪失了對其進行輕量化監(jiān)管的理由。所以，各國對于創(chuàng)業(yè)投資基金進行杠桿融資的操作都予以嚴格限制?！皣伊碛幸?guī)定除外”應該指的是依法發(fā)行“雙創(chuàng)債”等債券融資的行為。最后，創(chuàng)業(yè)投資基金應該堅持長期投資理念，因而對其最低的存續(xù)期有限制性要求。目前的實踐情況而言，這一期限應該考慮設置在7年左右。
解讀本條確立了未來創(chuàng)業(yè)投資基金政策支持的基本方向和職責分工。首先在基本目標上確立了政策目的在于引導創(chuàng)投基金投資成長性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。其次在政策標準上，要求享受國家政策支持的創(chuàng)投基金，其投資應當符合國家有關規(guī)定（例如滿足多少比例的對早中小科技型企業(yè)的投資等），從而將差異化監(jiān)管標準（即第三十五條的創(chuàng)投定義）和享受政策的標準（即第三十六條規(guī)定的標準）區(qū)分開來，解除行業(yè)對于創(chuàng)投概念的困惑。在具體政策標準的制定分工上，按照2013年中央編辦的精神，由國家發(fā)改委繼續(xù)負責組織具體發(fā)展政策的擬定工作，例如相應的稅收優(yōu)惠政策等。中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委應當建立信息和支持政策共享機制，協(xié)同配合?；饦I(yè)協(xié)會應當同時向中國證監(jiān)會和國家發(fā)改委報送與創(chuàng)業(yè)投資基金相關的信息。從而解除在創(chuàng)投基金監(jiān)管上的職責不清問題。除此之外，本條還刻意強調了要鼓勵長期資金投資于創(chuàng)業(yè)投資基金的政策扶持方向，這對于未來修訂保險資金、社保資金、養(yǎng)老金等長期資金注入創(chuàng)業(yè)投資基金的具體規(guī)則有一定積極影響。
解讀本條非常的實惠，明確了中國證監(jiān)會未來落實創(chuàng)投基金差異化監(jiān)管的幾個方向，包括：1.簡化創(chuàng)投基金的登記備案手續(xù)。目前《登記備案辦法》僅在首次實繳出資規(guī)模上有一定程度的放松，未來可能會有進一步優(yōu)化的舉措。2. 對合法募資、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營的創(chuàng)業(yè)投資基金在資金募集、投資運作、風險監(jiān)測、現(xiàn)場檢查等方面實施差異化監(jiān)督管理，減少檢查頻次；這一點應當主要是疊加“扶優(yōu)限劣”基本理念，為表現(xiàn)較好的創(chuàng)業(yè)投資基金管理人可以進一步優(yōu)化監(jiān)管。3. 對主要從事長期投資、價值投資、重大科技成果轉化的創(chuàng)業(yè)投資基金在投資退出等方面提供便利。此舉非常重要，也非常實惠，目前中國證監(jiān)會已經(jīng)在IPO減持方面作出了優(yōu)惠，積極效果顯著。未來筆者認為還可以在IPO鎖定期、再融資鎖定期和減持等方面探索相應的優(yōu)惠政策。
解讀本條為將來基金業(yè)協(xié)會為創(chuàng)業(yè)投資基金出臺更加便利的登記備案標準留下了空間。
解讀本條明確了中國證監(jiān)會在行業(yè)監(jiān)管中的具體職權，包括：1.規(guī)則制定權；2.行政處罰等行政管理權；3.對基金業(yè)協(xié)會進行指導、檢查和監(jiān)督；4.其他。
解讀本條對中國證監(jiān)會開展監(jiān)督管理過程中有權采用的具體措施進行了規(guī)定，包括：1.現(xiàn)場檢查權；2.調查取證權（進入場所調查，詢問相關人員）；3.查閱、復制資料權；4.查詢賬戶信息權；5.責令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等處罰權。
解讀本條對中國證監(jiān)會依法進行現(xiàn)場檢查、調查工作進行了規(guī)定。對中國證監(jiān)會而言，提出了人員不得少于2人，出示執(zhí)法證件和執(zhí)法文書，承擔保密義務等要求。對被檢查、調查但未和個人而言，提出了配合調查，如實提供，不得拒絕、阻礙和隱瞞的要求。
解讀本條授予了中國證監(jiān)會在發(fā)現(xiàn)管理人存在違法違規(guī)行為或風險隱患時可以采取的管理措施，按照不同風險等級，包括：輕度：有違法違規(guī)行為，或內部治理、風險控制不符合規(guī)定的，責令改正；中度：逾期未改正，或行為嚴重危及管理人正常運行，損害投資者利益的，可以1.責令暫停部分或者全部義務；2.責令更改高管或限制權利；3.責令更換股東或限制其權利；4.責令管理人聘請，或自行指定第三方機構對私募基金進行審計，相關費用由管理人承擔。重度：違法經(jīng)營或出現(xiàn)重大風險，嚴重危害市場秩序、損害投資者利益的，除上述措施外，還可以要求1.指定其他機構接管；2.通知基金業(yè)協(xié)會注銷其管理人登記等措施。基金業(yè)協(xié)會目前在《登記備案辦法》中基本做好了相應的銜接工作。而中國證監(jiān)會預計未來會在修訂后的《私募辦法》中做好相應銜接工作。
解讀本條第一款規(guī)定了行業(yè)信用體系建設的基本設計理念。中國證監(jiān)會將管理人、托管人、服務機構及其從業(yè)人員的誠信信息計入資本市場誠信數(shù)據(jù)庫和全國信用信息共享平臺，并會同相關部門依法建立健全私募基金管理人以及有關責任主體失信聯(lián)合懲戒制度。本條第二款則明確了中國證監(jiān)會與其他相關主體的數(shù)據(jù)共享和協(xié)作機制。包括與其他金融監(jiān)管部門、地方政府進行私募基金監(jiān)管信息共享、統(tǒng)計數(shù)據(jù)報送、風險處置協(xié)作。對于地方人民政府則提出了在處置私募基金風險過程中，應采取有效措施維護社會穩(wěn)定的要求。
解讀全面提高了未經(jīng)登記備案手續(xù)開展基金投資活動的違法成本。
解讀全面提高了私募基金管理人股東及其實控人通過控制管理人來控制基金財產(chǎn)為自己謀私等違法活動的違法成本。
解讀明確了私募基金管理人違反持續(xù)滿足財務狀況良好、營運資金充足和高管團隊持股要求以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形下的合規(guī)責任。
解讀明確了托管人未建立業(yè)務隔離機制下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人募集不規(guī)范的各類情形下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人違反適當性義務下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人未及時備案私募基金產(chǎn)品的合規(guī)責任。
解讀全面提高并進一步明確了私募基金管理人利用私募基金財產(chǎn)開展經(jīng)營或者變相經(jīng)營資金拆借、貸款等業(yè)務，或者要求地方人民政府承諾回購本金，變相增加地方政府債務情形下的合規(guī)責任。
解讀全面提高并進一步明確了私募基金管理人未聘用適格高管，或未建立投資申報管理制度的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人轉委托，或聘用不適格機構提供證券投資建議服務情況下的合規(guī)責任。
解讀全面提高了私募基金管理人違反關聯(lián)交易制度情形下的合規(guī)責任。
解讀明確和全面提高了私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員發(fā)生禁止性行為（混同財產(chǎn)、為他謀私、侵挪財產(chǎn)、內幕交易等）情形下的合規(guī)責任。
解讀本條明確和全面提高了私募基金管理人、托管人及其從業(yè)人員違反信息披露義務的合規(guī)責任。
解讀本條明確了私募服務機構及其從業(yè)人員違反信義義務情形下的合規(guī)責任。
解讀本條明確了中國證監(jiān)會可以對嚴重違法的相關具體人員采取市場禁入的行政處罰措施。對于阻礙中國證監(jiān)會依法行使職權的人員和機構，也明確了相應的行政處罰措施。
解讀本條為對中國證監(jiān)會和基金業(yè)協(xié)會工作人員提出的廉潔勤政要求。
解讀本條為明確民事賠償責任、行政罰款和沒收違法所得之間的優(yōu)先順序。優(yōu)先應當用于承擔民事賠償責任。
解讀外商投資私募基金管理人的管理辦法，因同時受《外商投資法》等相關影響，因此需授權由中國證監(jiān)會會同商務部等相關部門，依照外商投資法律、行政法規(guī)和《私募條例》的要求進行制定。明確了除國家另有規(guī)定外，境外機構不得直接向境內投資者募集資金設立私募基金。一般會需要通過在境內設立WOFE來開展相應的募集活動。但如果是境外機構向境內投資者募集其在境外持有的資產(chǎn)，究竟是否應該也視為是“向境內投資者募集資金”，筆者認為尚未特別明確。境內私募基金管理人擬在境外開展私募基金業(yè)務活動，如利用基金財產(chǎn)進行境外投資，應當符合國家關于境外投資的有關規(guī)定。而在境外開展募集活動，目前則并未有明確的相關規(guī)定。
解讀略。此外，《私募條例》相關內容未設置過渡期安排，對于各項要求是否需要在2023年9月1日起全面滿足（例如高掛持股要求等）目前來看有一定不確定性，可能有待中國證監(jiān)會進行進一步釋明。
