綜述：

如何區(qū)分合法私募基金和非法集資？

2023年5月11日，最高人民檢察院發(fā)布第四十四批指導(dǎo)性案例。該批指導(dǎo)性案例以金融犯罪為主題，其中，私募基金型非法集資相關(guān)案例對(duì)正確區(qū)分合法私募基金與非法集資具有指導(dǎo)性意義。

私募基金是指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。私募基金財(cái)產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。

在生活中，很多投資者辨別合規(guī)私募基金的方式是查詢?cè)撍侥蓟鹗欠裨谥袊?guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中基協(xié)”）備案，但事實(shí)上，備案只是私募基金合法經(jīng)營(yíng)必須要履行的義務(wù)之一，并不能保證私募基金在運(yùn)作過程中所有的行為合法合規(guī)。由于私募基金運(yùn)作有非公開方性，許多違法違規(guī)行為得以隱藏。防控中心通過日常監(jiān)測(cè)發(fā)現(xiàn)，已備案私募基金開展違規(guī)業(yè)務(wù)的情形并不罕見，投資者必須警惕。

一、私募基金違反多條監(jiān)管紅線，涉嫌非法集資

2019年7月，深圳前海C資產(chǎn)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“C資管”）披露，由于其基金產(chǎn)品主交易商正在接受某外國(guó)證券投資委員會(huì)的調(diào)查和走訪，暫停包括私募基金在內(nèi)的一切產(chǎn)品贖回。同時(shí)，根據(jù)中基協(xié)公告顯示，C資管存在三大違規(guī)事實(shí)：一是向企業(yè)與自然人等非合格投資者進(jìn)行民間借貸，用于公司運(yùn)營(yíng)、量化技術(shù)投資和基金投資。二是以公告或承諾函的方式向投資者承諾最低年化收益。三是實(shí)際控制人被判刑，但該公司未按規(guī)定向中基協(xié)報(bào)告該重大事項(xiàng)及更新機(jī)構(gòu)誠(chéng)信信息。

該案例中，C資管沒有嚴(yán)格按照法律法規(guī)規(guī)定進(jìn)行產(chǎn)品募集與管理，公司向社會(huì)公開宣傳，承諾保本保息等，涉嫌非法集資。

二、私募基金通過虛構(gòu)項(xiàng)目和約定保本高收益非法募資

深圳W股權(quán)基金管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“W基金”）的實(shí)際控制人與股東在未取得相關(guān)許可的情況下，虛構(gòu)建設(shè)工程項(xiàng)目，以私募基金的名義向不特定公眾募資，導(dǎo)致2000余萬元未兌付，涉嫌刑事犯罪，被檢察機(jī)關(guān)提起公訴。后來，W基金又以城市更新單元項(xiàng)目發(fā)售基金產(chǎn)品，約定年化收益率12%，然而，在投資期限屆滿后，W基金并未向投資者退還本金及預(yù)期收益。

私募基金為了吸引客戶，不僅虛構(gòu)項(xiàng)目，還對(duì)客戶私下承諾保證本金安全和高收益率，這類行為涉嫌非法吸收公眾存款罪等。

三、投資冷靜期內(nèi)不履行返還義務(wù)，侵害投資者合法權(quán)益

X資產(chǎn)管理集團(tuán)有限公司（下稱“X資管”）是X叁號(hào)基金的執(zhí)行事務(wù)合伙人，在基金投資合同冷靜期內(nèi)未履行確認(rèn)與返還義務(wù)，被投資者訴至法院。經(jīng)法院審理查明，公安機(jī)關(guān)曾對(duì)X叁號(hào)基金的實(shí)際控制人涉嫌非法吸收公眾存款案立案?jìng)刹椋姘傅钠髽I(yè)包括X資管與其所發(fā)售產(chǎn)品X叁號(hào)基金。后來，有關(guān)起訴材料被移送公安機(jī)關(guān)處理。

《私募投資基金募集管理辦法》規(guī)定，募集機(jī)構(gòu)在完成合格投資者確認(rèn)程序后，應(yīng)給予投資者不少于24小時(shí)的投資冷靜期,投資者在冷靜期滿后經(jīng)過回訪確認(rèn)方可簽署私募基金合同。涉案機(jī)構(gòu)在合同規(guī)定冷靜期內(nèi)未履行相關(guān)義務(wù)，對(duì)投資者的合法權(quán)益造成了較大的侵害。

案例啟示

從上述案例得知，判斷私募基金是否合規(guī)不能僅憑備案與否，而需要綜合查看多方面的情況。

首先要看私募基金的信息披露情況，備案的私募基金須向中基協(xié)報(bào)送機(jī)構(gòu)和產(chǎn)品基本信息，中基協(xié)也會(huì)在每個(gè)基金的查詢頁(yè)面顯示提示信息。

其次要看私募基金的投資人群，私募基金只能面向符合條件的特定投資者，證監(jiān)會(huì)在官網(wǎng)發(fā)布了《私募基金投資者適當(dāng)性相關(guān)規(guī)定》，清晰說明了相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。而非法集資則常常忽略投資者的適當(dāng)性，并向不特定對(duì)象非法募集資金。

再次還要看私募基金的投資標(biāo)的和投資策略，私募基金的投資標(biāo)的多樣，但都需要符合國(guó)家法律法規(guī)，而非法集資往往投資于一些高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目，如虛構(gòu)項(xiàng)目、關(guān)聯(lián)企業(yè)項(xiàng)目，甚至是傳銷、網(wǎng)絡(luò)賭博等，為此，非法集資常常刻意強(qiáng)調(diào)投資項(xiàng)目保本、安全、高收益、機(jī)會(huì)難得、符合國(guó)家政策趨勢(shì)。此外，要留意私募基金管理人的資質(zhì)和信譽(yù)，一些私募基金管理人可能沒有相關(guān)的從業(yè)資格或信譽(yù)不佳，其產(chǎn)品非法集資風(fēng)險(xiǎn)較高。

總之，區(qū)分合規(guī)私募基金和非法集資需要綜合考慮多個(gè)因素，不能僅僅以備案為依據(jù)。投資者在選擇私募基金時(shí)，要認(rèn)真了解其產(chǎn)品、管理人及相關(guān)的法律法規(guī)，做出理性的投資決策。私募基金管理人也要從自身出發(fā)，加強(qiáng)自律，遵守法律法規(guī)，為合法合規(guī)的私募基金行業(yè)發(fā)展貢獻(xiàn)力量。

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