2023年2月24日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下稱“基金業(yè)協(xié)會”）連續(xù)發(fā)布《關(guān)于發(fā)布<私募投資基金登記備案辦法>的公告》（中基協(xié)發(fā)〔2023〕5 號）（以下稱《登記備案辦法》）、《關(guān)于發(fā)布<私募基金管理人登記指引第 1 號——基本經(jīng)營要求>的公告》（中基協(xié)發(fā)〔2023〕6 號）（以下稱《指引1號》）、《關(guān)于發(fā)布<私募基金管理人登記指引第 2 號——股東、合伙人、實際控制人>》的公告（中基協(xié)發(fā)〔2023〕7 號）（以下稱《指引2號》）、《關(guān)于發(fā)布<私募基金管理人登記指引第 3 號——法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表>的公告》（中基協(xié)發(fā)〔2023〕8 號）（以下稱《指引3號》）等四個公告，宣告私募基金登記備案新規(guī)正式落地。

自2014年2月發(fā)布《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》至今，基金業(yè)協(xié)會根據(jù)行業(yè)自律實踐先后以問答、指引、須知、材料清單、案例公示等多種形式傳遞監(jiān)管與自律精神及響應行業(yè)關(guān)切問題。受限于《私募投資基金管理暫行條例》及監(jiān)管部門部門規(guī)章等上位規(guī)則未能適時出臺或修訂，自律規(guī)則相對散亂。時隔九年，原有登記備案辦法終于由“試行”轉(zhuǎn)正，期間雖頗費周折，但行業(yè)自律體系化建設(shè)亦邁上新臺階，“辦法”+“指引”+“案例”或成為后續(xù)自律規(guī)則的框架體系。以本次登記指引1-3號為開始，基金業(yè)協(xié)會后續(xù)將出臺集團化私募基金管理人、法律意見書等系列指引，備案相關(guān)指引亦指日可待。更為重要的是，以登記備案新規(guī)為標志，私募基金行業(yè)監(jiān)管及自律體系日趨成熟，而懷胎“十年”的《私募投資基金管理暫行條例》或終將面世。

《登記辦法》共六章八十三條，主要修訂包括：對登記備案規(guī)范標準進行了適度完善，提升了規(guī)則透明度；強化行業(yè)合規(guī)運作，對基金募、投、管、退等關(guān)鍵環(huán)節(jié)提出規(guī)范要求；強化穿透核查、信息披露及報送等事中事后自律管理措施，強調(diào)并實施差異化自律管理，扶優(yōu)限劣，對行業(yè)進行正向引導及激勵；通過完善自律手段，加強對“偽、劣、亂”私募的有效治理，出清風險。

相對征求意見稿而言，登記備案新規(guī)考慮并吸納行業(yè)反饋意見及建議，對基金設(shè)立門檻、單一項目基金、審慎備案、實控人認定、管理人股權(quán)變更、高管經(jīng)驗等事項進行了響應及修訂，充分體現(xiàn)基金業(yè)協(xié)會實施差異化自律管理，落實扶優(yōu)限劣理念。受限于篇幅，我們主要基于合規(guī)事項對新規(guī)部分內(nèi)容進行解讀。

一、完善登記規(guī)范標準、全面強化基金管理人的合規(guī)運營

新規(guī)對私募基金管理人及其出資人、實際控制人、高管人員等關(guān)鍵主體作出全面化的規(guī)范要求，對于該等主體實施正向指導和負面清單制度，提高基金行業(yè)的準入主體和準入人員的合規(guī)和資質(zhì)要求，同時，亦進一步明確基金本身的合規(guī)治理和合規(guī)運營要求。

（一）出資人、控股股東、實際控制人的要求

新規(guī)實施稿，對于出資人的實繳出資1000萬要求、出資人基本資質(zhì)與征求意見稿基本保持一致。較之征求意見稿，新規(guī)實施稿對于實控人的要求變化主要體現(xiàn)在如下方面：

1.自然人實控人在管理人的任職崗位擴展

新規(guī)實施稿規(guī)定，私募基金管理人的實際控制人為自然人的，除另有規(guī)定外應當擔任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者執(zhí)行事務合伙人或其委派代表。較之征求意見稿，對實控人在管理人的任職不要求必須是高管或者執(zhí)行事務合伙人或其委派代表，而亦可以擔任私募基金管理人的董事、監(jiān)事。

2.自然人實控人的任職機構(gòu)和行業(yè)經(jīng)驗外延擴展

在控股股東、實際控制人行業(yè)經(jīng)驗的要求上，則吸收了行業(yè)的相關(guān)建議，對于實際控制人的任職機構(gòu)及行業(yè)經(jīng)驗予以擴展。證券類自然人實控人、股權(quán)類自然人實控人原文比對如下：

從上述規(guī)定可以看出，對于證券類實控人的行業(yè)經(jīng)驗，第一類對于在金融機構(gòu)的任職，除了在金融機構(gòu)從事過證券資產(chǎn)管理外，增加了“自有資金證券期貨投資等相關(guān)業(yè)務”的經(jīng)驗、“擔任部門負責人以上職務”或者“具有相當職位管理經(jīng)驗”等三個選項；第二類則可以認為是在國有企業(yè)、上市公司從事證券期貨投資管理相關(guān)工作，或者擔任高級管理人員或者具有相當職位管理經(jīng)驗；第三類，對于在私募證券機構(gòu)任職的人員，則要求在其任職期間私募基金管理人應當運作正常、合規(guī)穩(wěn)健，任職期間無重大違法違規(guī)記錄；第四類對在受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的資產(chǎn)管理機構(gòu)從事證券資產(chǎn)管理等相關(guān)業(yè)務的人員，亦要求其任職的資產(chǎn)管理機構(gòu)應當具備良好的國際聲譽和經(jīng)營業(yè)績；第五類在政府部門、事業(yè)單位從事經(jīng)濟管理等相關(guān)工作，并具有相應的管理經(jīng)驗，與征求意見稿的要求基本一致；第六類為新規(guī)實施稿新增內(nèi)容，增加了“在經(jīng)中國證監(jiān)會備案的律師事務所、會計師事務所從事證券、基金、期貨相關(guān)的法律、審計等工作，并擔任合伙人以上職務不少于 5 年”，對于曾經(jīng)在律所、會所擔任合伙人不少于5年并且從事證券、基金、期貨相關(guān)法律、審計工作的人員亦可以允許其擔任私募證券公司的實控人。

對于股權(quán)類實控人的行業(yè)經(jīng)驗，第一類對于在金融機構(gòu)的任職人員，除了從事資產(chǎn)管理業(yè)務外，新增“自有資金股權(quán)投資、發(fā)行保薦等相關(guān)業(yè)務”的經(jīng)驗、“擔任部門負責人以上職務”或者“具有相當職位管理經(jīng)驗”等三個選項”；第二類、第三類、第四類的任職機構(gòu)與證券類實控人的要求一致，但是在從事業(yè)務上，則是要求從事“股權(quán)投資等相關(guān)業(yè)務”；第五類為股權(quán)投資行業(yè)特有，新增“在運作良好、合規(guī)穩(wěn)健并具有一定經(jīng)營規(guī)模的企業(yè)擔任股權(quán)投資管理部門負責人，或者擔任高級管理人員或者具有相當職位管理經(jīng)驗，或者在具備一定技術(shù)門檻的大中型企業(yè)擔任相關(guān)專業(yè)技術(shù)職務，或者是科研院校相關(guān)領(lǐng)域的專家教授、研究人員”，較之征求意見稿，該項選擇對于大型民營企業(yè)從事過股權(quán)投資、擔任高管或具有相當職位的人員進入行業(yè)作為實控人予以放開。

3.調(diào)整實控人的界定范圍

新規(guī)實施稿，對于實控人做出如下界定：

從上述實控人的規(guī)定可以看出，新規(guī)實施稿下的實控人主要為六類主體：1.自然人；2.國有企業(yè)；3.上市公司；4.金融管理部門批準設(shè)立的金融機構(gòu)；5.大學及研究院所等事業(yè)單位、社會團體法人；6.受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機構(gòu)。實控人的穿透認定主體與舊規(guī)的認定體系并無實質(zhì)差異，但新規(guī)對每一類主體的認定標準則進行了相應的明確，同時，對于國資體系下管理人實控人的認定，充分考慮國資出資和管理體系的復雜性，予以一定的認定敞口。

（二）高管人員的持股、資質(zhì)、合規(guī)性要求

新規(guī)實施稿，對于高管人員的持股、資質(zhì)、合規(guī)性做出如下規(guī)定：

1.高管持股的理解

對于高管持股，征求意見稿中，對于高管持股并未明確要求均需持股，只是要求合計實繳出資比例。但新規(guī)實施稿中則進一步明確法定代表人、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表、負責投資管理的高級管理人員均需要直接或者間接持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財產(chǎn)份額，且合計實繳出資不低于私募基金管理人實繳資本的 20%，或者不低于《登記備案辦法》第八條第一款第一項規(guī)定的私募基金管理人最低實繳資本的 20%（即200萬元人民幣）。但是，該等高管通過持股主要限于法定代表人、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表以及負責投資的高管，對于合規(guī)、風控類高管則無強制要求。

我們理解，基金業(yè)協(xié)會之所以強制要求負責經(jīng)營管理及投資管理的高管在基金管理人中均持股且實際出資，是為避免“高管掛靠”、“位在人不在”的情形，進一步壓實私募基金管理人高管人員的責任和義務，加強私募基金管理人高管人員穩(wěn)定性。新規(guī)實施稿雖然要求高管均需持股，但對于各高管之間的持股比例和實繳出資比例則無硬性要求，申請機構(gòu)應可以根據(jù)各高管在基金管理人中的作用大小和實際財務能力確定彼此之間的持股比例和實繳出資比例。

2.高管任職機構(gòu)和行業(yè)經(jīng)驗的理解

對于高管的任職機構(gòu)和行業(yè)經(jīng)驗要求，與自然人實控人的任職機構(gòu)和行業(yè)經(jīng)驗要求基本類似（部分任職經(jīng)驗予以擴展），但較之自然人實控人，則多了業(yè)績的要求：

一是對于證券類的負責投資的高管要求最近10年內(nèi)連續(xù)2年以上的投資業(yè)績，單只產(chǎn)品或者單個賬戶的管理規(guī)模不低于 2000萬元人民幣。此處連續(xù)2年，我們理解，根據(jù)基金業(yè)協(xié)會以往的審核實踐，應指自然年度連續(xù)計算滿2年，而不能將同一時期管理不同產(chǎn)品的時間疊加計算。

二是對于負責投資的股權(quán)投資高管人員的業(yè)績要求除了“最近 10 年內(nèi)至少 2 起主導投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項目經(jīng)驗，投資金額合計不低于 3000 萬元人民幣，且至少應有 1 起項目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出”外，還加了一個“或者其他符合要求的投資管理業(yè)績”的情形，認定標準適當放寬。我們理解，此次新規(guī)對于投資高管的退出業(yè)績的標準設(shè)置一個“其他情形”，更有利于長期從事種子期、天使期投資的投資人員，避免對于業(yè)績的認定要求過于僵硬。

二、對不同類型機構(gòu)的差異化管理

（一）創(chuàng)投的差異化管理

本次新規(guī)實施稿，多處均體現(xiàn)出對創(chuàng)業(yè)投資基金的差異化管理。新規(guī)實施稿中，雖然對于項目型基金仍保留2000萬規(guī)模的備案要求，但對于盲池型私募股權(quán)基金的備案規(guī)模從征求意見稿的2000萬降低到1000萬，并進一步給予創(chuàng)業(yè)投資基金寬限，創(chuàng)業(yè)投資基金備案時的首期實繳資金不低于 500 萬元人民幣即可，后續(xù)僅需在基金合同中約定備案后 6 個月內(nèi)完成符合前述1000萬元的實繳出資。

《登記辦法》第四十五條中也明確“協(xié)會對創(chuàng)業(yè)投資基金在基金備案、投資運作、上市公司股票減持等方面提供差異化自律管理服務”，將征求意見稿的表述“協(xié)會對主要從事長期投資、價值投資的創(chuàng)業(yè)投資基金”變更為“協(xié)會對創(chuàng)業(yè)投資基金”，減少實操中可能對創(chuàng)業(yè)投資基金形成的限制。

（二）私募資產(chǎn)配置類基金另有規(guī)定

本次新規(guī)實施稿，對于私募資產(chǎn)配置類基金不予適用?！兜怯涋k法》第八十二條明確，私募資產(chǎn)配置類基金登記備案的特別規(guī)定，由協(xié)會另行制定。

（三）基金的差異化管理

1.單一項目型基金差異化管理

一是在基金備案時首次實繳規(guī)模上高于盲池基金和創(chuàng)業(yè)投資基金，要求備案實繳規(guī)模不低于2000萬元人民幣；二是明確要求進行特殊風險揭示，要求對投資標的的基本情況、投資架構(gòu)、因未進行組合投資而可能受到的損失、糾紛解決機制等進行書面揭示，并由投資者簽署確認。

2.規(guī)模較大的基金差異化管理

基金業(yè)協(xié)會要求在每一會計年度結(jié)束之日起6個月內(nèi)，報送私募股權(quán)基金的相關(guān)財務信息以及符合規(guī)定的會計師事務所審計的年度財務報告；但是，對于基金規(guī)模超過一定金額、投資者超過一定人數(shù)的私募基金等，要求其年度財務報告應當經(jīng)中國證監(jiān)會備案的會計師事務所審計。

三、嚴厲打擊“掛靠”“買殼賣殼”等行為

新規(guī)實施稿進一步強調(diào)打擊“掛靠”“買殼賣殼”等行為，具體表現(xiàn)為：

1.嚴查人員掛靠行為

新規(guī)實施稿明確，私募基金管理人不得聘用掛靠人員，不得通過虛假聘用人員等方式辦理私募基金管理人登記。私募基金管理人聘用短期內(nèi)頻繁變更工作崗位的人員。作為負責投資管理的高級管理人員的，應當對其誠信記錄、從業(yè)操守、職業(yè)道德進行盡職調(diào)查。私募基金管理人的高級管理人員 24 個月內(nèi)在 3 家以上非關(guān)聯(lián)單位任職的，或者 24 個月內(nèi)為 2 家以上已登記私募基金管理人提供相同業(yè)績材料的，前述工作經(jīng)驗和投資業(yè)績不予認可。

2.嚴格控制實際控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

新規(guī)實施稿明確，私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財產(chǎn)份額或者實際控制權(quán)，自登記或者變更登記之日起 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，較之征求意見稿，新規(guī)實施稿同時要求私募基金管理人的實際控制權(quán)發(fā)生變更的，變更之日前12 個月的月均管理規(guī)模應當持續(xù)不低于 3000 萬元人民幣。

3.變更實際控制權(quán)等同新設(shè)

新規(guī)實施后，如私募基金管理人實際控制權(quán)發(fā)生變更的，則應當就變更后是否全面符合私募基金管理人登記的要求提交法律意見書，基金業(yè)協(xié)會按照新提交私募基金管理人登記的要求對其進行全面核查。

四、正向明確私募股權(quán)投資基金的投資范圍

實踐中，關(guān)于私募股權(quán)投資基金的是否能夠投向上市公司非公開的股票一直存在較多的模糊地帶，較之征求意見稿，新規(guī)實施稿進一步明確私募股權(quán)投資基金的投資范圍可投資“大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式交易的上市公司股票，非公開發(fā)行或者交易的可轉(zhuǎn)換債券、可交換債券，市場化和法治化債轉(zhuǎn)股”等幾類，更有利于指導私募股權(quán)投資基金參與上市公司的并購重組及危機企業(yè)紓困。

五、進一步壓實中介機構(gòu)責任

新規(guī)實施稿中，多處強調(diào)提供私募基金管理人服務的中介結(jié)構(gòu)的責任和義務。與舊規(guī)相比，一個最明顯的變化是在《登記備案辦法》第二十二條首次明確管理人申請登記時為其出具審計報告、法律意見書的會計師事務所、律師事務所必須是在中國證監(jiān)會備案的機構(gòu)，強化中介機構(gòu)的合格資質(zhì)。

在強化中介機構(gòu)合格資質(zhì)的同時，新規(guī)亦進一步壓實該等機構(gòu)的責任，明確指出，律師事務所、會計師事務所等服務機構(gòu)及其人員為私募基金業(yè)務活動提供服務，有下列情形之一，情節(jié)嚴重的，協(xié)會采取不再接受該機構(gòu)、人員出具的文件的自律管理措施，并在官方網(wǎng)站予以公示：

(一)出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的相關(guān)文件；

(二)通過虛假承諾等不正當手段承攬私募基金服務業(yè)務；

(三)通過弄虛作假等違規(guī)行為或者其他不正當手段協(xié)助私募基金管理人辦理登記備案業(yè)務；

(四)中國證監(jiān)會、協(xié)會規(guī)定的其他情形。

六、明確過渡期安排，給予行業(yè)平穩(wěn)過渡

本次新規(guī)及相關(guān)指引于2023年5月1日起實施，對于不同的情形做出不同的“分類”過渡期管理，具體如下：

1.新規(guī)施行前已提交辦理的登記、備案和信息變更等業(yè)務，協(xié)會按照現(xiàn)行規(guī)則辦理。施行后提交辦理的登記、備案和信息變更業(yè)務，協(xié)會按照新規(guī)辦理。

2.已登記的私募基金管理人在新規(guī)施行后提交辦理除實際控制權(quán)外的登記備案信息變更的，相關(guān)變更事項應當符合新規(guī)的規(guī)定。提交辦理實際控制權(quán)變更的，變更后的私募基金管理人應當全面符合新規(guī)的登記要求。

3.自 2023 年 5 月 1 日起，新規(guī)施行前已提交但尚未完成辦理的登記、備案及信息變更事項，協(xié)會按照新規(guī)辦理。

從上述過渡期的安排可以看出，對于已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會登記完成的存量基金管理人而言，即使在新規(guī)實施后進行登記備案信息變更，只要不是實際控制人的變更，則可只對于需要變更的事項按照新規(guī)進行規(guī)范，而非按照新規(guī)全面規(guī)范。但是，如果存量基金管理人進行實際控制權(quán)的變更，則需要按照新規(guī)全面規(guī)范。對于在新規(guī)實施后，已經(jīng)提交登記、備案及信息變更事項的，則也需按新規(guī)辦理。

上述過渡期的安排主要是為了避免新規(guī)的實施對存量基金管理人造成過激的波動和震蕩，確保存量基金人的平穩(wěn)過渡。

盡管新規(guī)配套指引尚未全部出臺，此前部分問答等自律規(guī)則亦未全部清理或廢止，但整體而言，本次新規(guī)已充分體現(xiàn)了行業(yè)監(jiān)管的精神及行業(yè)自律要求的方向，行業(yè)合規(guī)要求的再次升級?；趯π乱?guī)的理解，我們認為，基金行業(yè)的整體監(jiān)管和自律要求方向沒有改變，仍在持續(xù)強化基金管理人秉持信義義務合規(guī)運營、基金投資者自擔虧損的理念，新規(guī)試圖通過不斷提升行業(yè)合規(guī)水平，促進行業(yè)正本清源、轉(zhuǎn)型發(fā)展、重塑生態(tài)等。對基金管理人而言，盡快適應新規(guī)及后續(xù)配套規(guī)則要求，適時構(gòu)建自身合規(guī)風控管理體系尤為重要。

本文作者：

郭衛(wèi)鋒，德恒北京辦公室合伙人，德恒財富管理業(yè)務中心主任委員，基金業(yè)協(xié)會外聘專家，在私募基金、財富管理和上市領(lǐng)域擁有超過20年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，多次在“私募基金”、“財富管理”等領(lǐng)域入選知名法律媒體的推薦榜單。

德恒天津辦公室合伙人，基金業(yè)協(xié)會外聘專家；在私募投資基金、企業(yè)重組、公司證券等領(lǐng)域具有十余年的豐富經(jīng)驗。

聲明：

本文由德恒律師事務所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為德恒律師事務所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。